商业特许经营外部民事责任探析

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1、第21卷第6期宁波大学学报（人文科学版）Vol.21No.62008年11月JOURNALOFNINGBOUNIVERSITY（LIBERALARTSEDITION）Nov.2008商业特许经营外部民事责任探析郑曙光，储江南（宁波大学法学院，浙江宁波315211）摘要：商业特许经营外部法律责任的认定与承担是一个复杂的问题，它既应符合特许经营的本质特性，同时也应适应民事责任承担的法理基础。目前在国内外虽有外部法律责任承担的诸种法案与观点，但仍存有不少缺失。比较分析相关学说，同时借鉴英美法上关于特许人责任的理论，特许经营外部法律责任形态

2、应视不同情形而区别对待，总体上以受许人承担为主要原则，以特许人直接承担、代负承担为少数情形，以特许人连带承担为例外情形。关键词：特许经营；外部民事责任；代负责任；连带责任中图分类号：D922.29文献标识码：A文章编号：1001-5124（2008）06-0117-08现代意义的特许经营产生于19世纪中晚期的美国。时至今日，特许经营随着历史的演进不断发展，类型也愈加复杂多样。本文所探讨的特许经营乃是其中一种最典型的模式：就特许经营法律关系的主体来看，特许人和受许人都是独立的法人；就特许经营法律关系的客体而言，特许人和受许人之间签订的

3、是单元式的特许经营合同，即特许当事人之间直接建立合同关系，特许经营结构是单层的。这种典型的特许经营的特点是，特许人和受许人在财务和人事等方面保留自主性，但在经营业务和运行模式上需保持高度的同一性。在实务中，该类特许经营所占比例亦是最多。在特许经营涉及的法律责任中，一个核心问题是外部法律责任的认定与承担。它事关特许业的稳健发展，也会影响各方当事人的权益实现。一、商业特许经营民事责任的一般考察①由于特许经营模式本身的特点所带来的特许人和受许人关系上的特殊性，使得特许经营中涉及②的法律责任形态颇为复杂，近来为法学界热烈讨论。实际上，要归纳

4、和演绎特许经营民事法律责任的基本特点，应首先了解其结构层次。理论界通常将特许经营民事法律责任划分为内部责任和外部责任。内部责任主要是特许人或受许人在缔约阶段因为缔约过失而导致的缔约过失责任或在特许合同生效后因违反合同义务所产生的违约责任，当然在某些情况下，内部责任也可表现为侵权责任。外部责任则比较复杂，是指特许人和受许人在受许人开展特许业务过程中对第三人承担的法律责任。说其复杂是因为该责任涉及到了特许人、受许人和与受许人交易的第三人三方的利益关系，对第三人的责任究竟由特许人还是受许人承担，抑或连带承担往往引发争议而难以厘定。首先，特

5、许人和受许人各自是独立的责任主体，一般情况下两者无需为对方的外部责任负责；其次，如出现了特许人和受许人都有可能对第三方负责的情形时，根据意思自治原则，应首先遵从合同之约定；再者，特许人和受许人在特许业务有可能出现表见代理的情形，特许人可能会对外承担本人责任；最后，特许人和受许人之间可能存在代理或雇佣关系，而导致特许人可能承担代负责任（vicariousliability）。如何从如此复杂的外部责任中理出一条清晰的责任承担模式，正是我们在后文中想着力解决的问题。当然，与内部责任一样，外部责任可以进一步分为违约责任和侵权责任。—————

6、—————————收稿日期：2008-07-10第一作者简介：郑曙光（1962-），男，浙江舟山人，宁波大学法学院教授。118宁波大学学报（人文科学版）2008通过上述分析，可以将特许经营法律责任定义为：特许人或受许人因违反合同义务（包括特许合同和受许人与第三人签订的产品消费合同或服务合同）或法定义务（包括缔约过失和侵权行为）而对相关主体（包括特许人、受许人和第三人）所应承担法定的或约定的不利后果。由此，可推定出特许经营法律责任的基本特点：（1）该责任可分为内部责任和外部责任，而内外部责任又可以进一步分为违约和侵权责任；（2）该责任

7、涉及的当事人不仅是特许人和受许人，虽说第三人不从属于特许经营网络，但不妨碍其成为责任的当事人；（3）法律责任呈多种形态，既可能由受许人或特许人承担，亦有可能由受许人和特许人共同承担。就内部责任而言，因为特许合同和其他书面文件（如特许经营手册）的存在，使得内部责任的认定相对简单。所有有关特许经营权利义务关系的事实应包含在一个或多个书面协议中，它将清楚③规定彼此关系的条件和各自权利、义务。因此，内部责任主要围绕着特许合同而产生。在内部责任中，侵权责任并不占多数，原因在于特许经营合同作为一种格式合同，其制作的水平相对较高，已尽量多的包括了

8、在特许业务开展中可能出现的纠纷，所以大多数侵权责任为违约责任所覆盖。就外部责任而言，由于特许经营在实践中是一种组织经营关系，具有较为复杂的经营模式，因而按单纯的合同责任和侵权责任的理论无法有效的找到真正的责任主体，不利于指导实践。因此