国际贸易实务pp7索赔仲裁与不可抗力

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1、第七章索赔、仲裁与不可抗力第一节索赔一、违约（BreachofContract）责任各国法律和国际条约对不同性质的违约行为的承担的责任做了不同的规定：（一）英国法律1、违反要件：违反合同实质性的主要约定条件。受损害的一方除可要求损害赔偿外，还有权解除合同。2、违反担保：当事人违反的是合同的次要条件。受损害的一方不能解除合同，仍需继续履行他所应承担的合同义务，但有权请求违约的一方给予损害赔偿。2（二）美国法律（以违约的后果轻重程度为依据划分）1、重大违约：一方当事人违约，以致使另一方无法取得该交易的主要利益。在此情况下，受损害的一方有权

2、解除合同，并要求损害赔偿。2、轻微违约：如果一方违约，情况较为轻微，并未影响对方在交易中取得的主要利益。受损害的一方只能要求损害赔偿，无权解除合同。3（三）我国法律（《合同法》）当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方当事人可以解除合同；当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合同期间内仍未履行的，对方当事人可以解除合同。4（四）《公约》规定1、根本违反合同：既可要求损害赔偿，又可要求解除合同。2、非根本违反合同：只能要求损害赔偿，不能宣告合同无效。二、索赔与理赔（一）索赔（claim）是指买卖合同的一方当

3、事人因另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。（二）理赔（settletheclaim）是一方对于对方提出的索赔进行处理。索赔与理赔是一个问题的两个方面。5三、索赔与理赔中的要点（一）索赔依据1、法律依据：买卖合同和适用的法律规定。2、事实依据：违约的事实，情节及其书面证明（二）索赔期限是指受损害的一方有权向违约方提出索赔的期限。按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定的索赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。6（三）索赔金额1、如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计算方法：通常应按约定的金额或根据计算方

4、法计算出的赔偿金额提出索赔；2、如合同未规定，确定损害赔偿金额的基本原则为：（1）赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等；（2）赔偿金额应以违约方在订立合同时可预料到的合理损失为限；（3）由于受损害的一方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣除。7第二节仲裁(arbitration)在国际货物买卖中，通过仲裁解决争议，是一种主要的争议解决方式。8争议解决的形式友好协商调解仲裁诉讼一、仲裁的涵义及特点（一）涵义：指当事人双方在发生争议之前或之后，根据双方之间的协议，由一定机构以第三方身份，对争议的事实或权

5、利义务关系依法做出载决，从而解决争议的一种法律制度。9仲裁机构性质上属民间组织，处于第三方地位仲裁是在自愿的基础上进行，仲裁机构不具有强制管辖权仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力，不得上诉与诉讼相比，仲裁更为经济仲裁比诉讼更具有专业权威性仲裁裁决比诉讼判决更易得到外国法院的执行10（二）特点二、仲裁协议当事人达成的、自愿将其相互间已发生的或将来可能发生的争议提交仲裁解决的书面文件，是申请仲裁的必备材料。（一）作用111、争议以仲裁方式解决，不得向法院起诉2、仲裁机构取得对争议案件的管辖权3、排除法院的管辖权（二）仲裁协议的形式仲裁协议

6、必须是书面的，有两种形式合同中的仲裁条款（争议发生之前）以其他方式达成的提交仲裁协议（争议发生前或发生之后达成的）两种形式具有同等的法律效力我国仲裁规则确认了仲裁协议的独立性。即合同的变更、解除、终止、失效或无效以及存在与否，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力12三、仲裁协议的内容（一）仲裁事项（二）仲裁地点（三）仲裁机构：临时机构和常设机构（四）仲裁规则（五）仲裁裁决的效力：终局性的（如向法院提出异议，仅限于程序方面）（六）费用承担注：仲裁条款一定要具体。13四、仲裁程序（一）提出仲裁申请（二）组成仲裁庭（三）审理案件（四）作出裁决：

7、最终裁决（终局性的）（五）仲裁裁决的承认和执行141、开庭审理2、调解3、收集证据4、保全措施的裁定五、合同中的仲裁条款凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应提交X（国）X（地）XX（仲裁机构），根据该仲裁机构的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。Alldisputesarisingoutofperformanceof,orrelatingtothiscontract,shallbesettledamicablythroughfriendlynegotiation

8、.Incasenosettlementcanbereachedthroughnegotiation,thecaseshallthenbesubmittedto...forarbitration,inaccordancew