第一章 刑法概说(学生)(1)

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1、李茂久：2012年上期《刑法学》（总论）讲义第一章刑法概说刑法总则知识体系图概说（基本原则、适用范围）犯罪客体犯罪客观方面基本的犯罪构成犯罪主体犯罪主观方面犯罪化的未完成形态（预备、未遂、中止）修正的犯罪构成共同犯罪犯罪罪数法定事由：正当防卫、紧急避险非犯罪化的超法规事由：自救行为、被害人承诺等管制拘役主刑有期徒刑无期徒刑死刑刑罚的种类罚金附加刑剥夺政治权利没收财产驱逐出境刑罚累犯自首量刑制度立功数罪并罚缓刑假释刑罚的具体运用行刑制度减刑时效其它规定7李茂久：2012年上期《刑法学》（总论）讲义第一章刑法概说刑法概说··课时安排：4课时知识讲解一、刑法的概念1、“刑法”有狭义、广义、最广

2、义之分：狭义上的刑法：普通刑法广义上的刑法：普通刑法+特别刑法最广义的刑法：普通刑法+特别刑法+保安处分法2、学说常用的刑法概念（1）刑法是指规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律。（2）刑法是规定犯罪及其法律效果的法律规范。二、刑法的性质1、刑法属于公法。刑法中的正义是分配的正义而非平均的正义。“平均的正义”是指在适用法律时不考虑运用对象个人之间的差别，实行均等对待。“分配的正义”是指在适用法律时考虑适用对象个人之间的差别，按照个人的价值实行分别对待。2、刑法属于实体法。三、刑法的机能1、行为规制机能行为规制机能的具体内容是：刑法将一定的行为规定为犯罪，并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上是无价

3、值的（——评价规范）。同时命令行为人作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定（——决定规范）。2、法益保护机能虽然刑法之外的法律也保护法益，但刑法动用刑罚，以期保护得更彻底。只有在其他法律不能充分保护该法益时，才动用刑法进行保护。所以，“刑法是最后的手段”，也是一种“不得以的恶。”3、自由保障机能刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民个人自由的机能。自由保障机能表现在：“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。只要行为人行为不构成刑法规定的犯罪，就不会受到刑罚处罚。从这意义上说，限制了国家刑罚权的发动。反过来说，只要行为人的行为不构成刑法规定的犯罪，他就不受国家刑罚的干预，他就是自由的

4、。自由保障机能还表现在：对犯罪人只能根据刑法的规定处罚。刑法不仅是“善良人的大宪章”，也是“犯罪人的大宪章”。··三者关系：行为规制机能是刑法的本质机能；法益保护机能与自由保障机能是刑法的派生机能。法益保护机能与自由保障机能互为表里，但有时发生矛盾。如何实现它们的调和，是刑法理论、实践的核心课题。四、刑法谦抑主义（刑法的谦抑性）一方面，刑法的机能不是无限的。刑法是处罚犯罪的有力手段，但并不是决定性的手段和唯一的手段。德国李斯特说：“7李茂久：2012年上期《刑法学》（总论）讲义第一章刑法概说最好的社会政策就是最好的刑事政策。”另一方面，刑法是一种“恶”，但只是一种“必要的恶”，只能慎重地

5、、谦虚地在必要的范围内适用。日本平野龙一指出，刑法谦抑主义有三方面含义：一是刑法的补充性（最后的手段）；二是刑法的不完整性（刑法并不将所有侵害重要法益的行为都作为刑罚处罚的对象）；三是刑法的宽容性（即使触犯刑法，也没必要一律适用刑罚）。“危险时代的危险刑法”五、刑法的体系1、刑法体系，是指刑法的组成与结构。2、狭义的刑法体系：即刑法典的体系。（1）现行刑法典于1997年10月1日起施行，由两编和附则组成。第一编为总则，第二编为分则，最后为附则。编下设章、节、条、款、项等层次。（2）第一编总则共五章，依次为：第一章刑法的任务、基本原则和适用；第二章犯罪；第三章刑罚；第四章刑罚的具体运用；第

6、五章其他规定。（3）第二编分则共十章，依次为：第一章危害国家安全罪；第二章危害公共安全罪；第三章破坏社会主义市场经济秩序罪；第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪；第五章侵犯财产罪；第六章妨害社会管理秩序罪；第七章危害国防利益罪；第八章贪污贿赂犯罪；第九章渎职罪；第十章军人违反职责罪。（4）附则由刑法最后一个条文（第452条）和两个附件组成，与总则、分则并列，但不另立一编。（5）修正案被认为是《刑法典》的组成部分。八个修正案：1999年12月《刑法修正案（一）》、2001年8月《刑法修正案（二）》、2001年12月《刑法修正案（三）》、2002年12月《刑法修正案（四）》、2005年2月《刑

7、法修正案（五）》、2006年6月《刑法修正案（六）》、2009年2月《刑法修正案（七）》）、2011年2月《刑法修正案（八）》3、广义的刑法体系是以刑法典为核心的由刑法典、单行刑法、附属刑法所组成的刑法规范体系。（1）单行刑法（1个）：1998年12月全国人大常委会颁行的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。（2）附属刑法规范：即国家立法机关制定的经济法、行政法、民事法等法律中的有关犯罪及其法律效果的条款。··刑法典、