合同转让与合同解除

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1、第九讲合同的转让与合同解除一、概述（一）含义合同转让，即合同权利、义务的转让，在习惯上又称为合同主体的变更，是以新的债权人代替原合同的债权人，或新债务人代替原债务人，或新的当事人承受债权又承受债务。上述三种情况，第一种是债权转让，第二种是债务转移，第三种是概括承受。合同转让，是债的转让的一种，早期罗马法确立的原则是：债是特定当事人的法锁，不得改变。随着商品经济的发展，债权渐成为交易的标的，债权不得让与的规则和理论也在改变，“契约必须严守”的内涵也在发生变化。现代各国民法，均设立合同转让制度。合同转让，体现了债权债务关系是动态

2、的财产关系这一特性。合同的转让，以合同有效为前提，否则，合同转让就无合法的依据。（二）合同转让与合同由第三人履行和第三人接受履行在后者，第三人并不是合同的当事人，而只是代债务人履行义务或代债权人接受义务的履行。由第三人履行和第三人受领通常是为了追求效率而缩短给付，合同责任由当事人承担而不是第三人承担。合同转让时，第三人成为合同当事人。虽然在合同内容上没有发生变化，但出现了新的债权人或债务人，故其效力在于成立了新的法律关系，即成立了新的合同，原合同归于消灭，由新的债务人履行合同，或由新的债权人享受权利。二、要件第一，须有有效合

3、同。无效合同约定的“权利、义务”不为法律所承认，因此它们的转让也不为法律所承认；第二，须符合法定程序；第三，须有转让人与受让人之间的协议。即转让人与受让人之间单独就债权、债务转让或概括转让达成合意。案例：甲方（国有企业）欠乙方（国有企业）贷款100万元，到期未偿还。2000年政府召开会议，决定由丙方兼并甲方。之后，乙方向法院起诉，称：据了解丙方将兼并甲方，故请求丙方支付所欠款项100万元。在法庭上，乙方、丙方、甲方协商一致，决定由丙方还款。丙方与乙方签订了一个“还款计划”。乙方撤诉后，丙方到期未履行“还款计划”。2002年，

4、甲方以自己名义申请破产，法院认定甲方破产之前，其法人资格仍然存在，兼并并没成立。经法院裁定甲方破产，同时向乙方、丙方都发出了通知书。乙方拒绝主张破产债权而继续向丙方索要，丙方书面通知乙方：丙方对甲方的兼并并未成立，现甲方己破产，请乙方参与其破产债权的分配，原“还款计划”失去基础而归于无效。------丙方与乙方的“还款计划”，也就是还款协议。根据该“还款计划”，甲方的债务转移给了丙方。如果丙方、乙方在“还款计划”中并没有约定丙方承担债务以兼并甲方为条件，那么丙方即使没有兼并甲方，仍然应当承担向乙方偿还债务的义务。因为债务转让人与

5、受让人之间的行为，如果没有特别约定，不能对抗债权人。三、债权转让（一）概念债权转让，是债权人将合同的全部或部分权利转让给第三人。债权人是转让人，第三人是受让人。在债权部分转让时，受让的第三人加入合同关系，可以与合同原债权人共享债权。如果债权可以分割（如金钱之债），受让的第三人加入合同关系，即加入债的关系，此时有两个独立的债权人。如果第三人加入合同关系，债权又不能分割，且未明确是按份享有还是连带享有债权，应视为第三人与原债权人享有连带债权。此种情况下，从债务人的角度看，无法确定或分配债权人的份额，则向任一债权人履行皆可。（二

6、）对债权转让的限制1、根据合同性质不得转让的权利第一、根据特殊信任关系而发生的债权。如雇佣合同中雇主对雇员产生的债权，房屋租赁合同中承租人对房主产生的债权，等等。2、根据特殊目的而发生的债权。如对公益事业的赠与合同，受赠人不能将债权转让。3、以当事人特定能力为基础发生的债权。如演出合同、培训合同，须由特定的当事人受领的非金钱债权。如果债权人将受领的权利转移，则会损害债务人对合同目的的追求。案例：甲要盖一所房子，以100万元的价格卖给乙，双方签订了书面买卖合同。房子盖到一半时，乙又与丙签订买卖合同，将该房卖给了丙，甲拒绝向丙履行

7、。分析：乙将房子又卖给丙，可以作两种解释：第一，债权转让。这种债权转让虽然是非金钱债权，但没有人身性质，不注重个人身份。甲只为获得价金，应当认为乙有转让权，且不必经过甲的同意，但要通知甲。其二，乙与丙就未来物签订了买卖合同。对于尚未完成的标的物，应当允许作为买卖合同的标的。此种情况下，应当先由甲对乙办理“过户登记”，然后由乙对丙办理过户登记。2、依当事人约定不得转让的权利依合同自由原则，当事人可以在订立合同时，或在订立后，约定当事人一方或双方不得向第三人转让合同债权。当事人的约定，为合同的内容，与合同的其他内容一样，具有法律效

8、力。违反这一约定，将构成违约。3、处于诉讼阶段的债权处于诉讼阶段的债权若允许自由转让，会导致诉讼当事人的变更，击破合法的诉讼程序。同时，会造成司法资源的浪费，自不应当允许转让。案例：甲（房地产公司）将一套商品房卖给乙，交付并办理了过户手续。乙又将该套房屋转卖给