建设工程索赔费用的审核方法及其合同法律依据

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1、建设工程索赔费用的审核方法及其合同法律依据       摘要：本文对工程索赔的定义进行了介绍，总结了工程索赔的原因及其合同法律依据，并结合实例分析工程索赔费用审核的难点和处理方法。       一、工程索赔的定义及现状       工程索赔是指在工程承包合同履行中，合同当事人一方由于另一方未履行合同所规定的义务或者出现了应当由对方承担的风险而遭受损失时，向另一方提出赔偿要求的行为。引起索赔的原因，可能在业主，也可能在承包商方面。从专业角度看，国际工程中通常把承包商对业主的索赔叫做“索赔”，业主对承包商的索赔叫做“反索赔”。随着我国改革开放的不断深入，招投标制度的推行，而建设工

2、程合同“标的物”非定型产品，履行期限长、合同条款多而复杂，在漫长的履行过程中，必然引发这样那样的实际问题，工程索赔（反索赔）在所难免。而如何合理确定工程索赔的费用和工期，是工程合同管理和我们进行结算评审所必须解决的重要问题。        二、工程索赔的主要原因       计算工程索赔的费用和工期首先要明确在什么情况下可能出现索赔，引起索赔的原因可以归纳为以下方面：　　       1、当事人违反合同约定；　　       2、合同变更；　　       3、不可抗力事件；　　       4、法律的修改；　　       5、工程师指令，如暂停部分工作、停工（全面暂停）、

3、终止合同；　　       6、合同缺陷或对合同文件的歧义解释并造成损失；　　       7、行使权利过当、增加特殊要求（如：增加检验项目且检验合格）而造成的损失；　　       8、对方原因导致项目缺陷（包括对未最终移交的工程不恰当使用）而发生损失；　　       9、支付延误造成的损失；　　       10、物价上涨、汇率变化、政策法令变化等。       三、工程索赔的合同法律依据        建设工程合同的索赔是合同和法律赋予受损失者的权利，对施工企业来说是一种保护自己，维护自己正当权益，避免损失，增加利润的手段。索赔的依据有：       第一，法律依据。

4、《民法通则》第一百零六条规定：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。以及第一百一十一条对违反合同的民事责任的规定，即“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”第一百一十二条还规定：“当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。”不论什么情况，只要是发包人的责任，使承包人遭受到合同价以外的损失或影响工期，承包人就可以依法要求发包人采取补救措施，并有权要求赔偿损失，这种要求赔偿权，就是依法索赔权。       第二，合同依据。工程索赔的最直接也是最重要的依据是施工合同

5、，目前国内大量的工程合同普遍使用的国家《建设工程项目管理规范》合同范本（GB/T50326-2006），其根据对FIDIC单价合同（红皮书）的研究，对引起变更、索赔的事项做了归纳，FIDIC合同条件具体规定了进行索赔的条件、程序和要求，具有较强的可操作性。索赔和反索赔证据的成立、必须具备真实性、全面性、及时性和符合特定条件,这就有赖于完整的基础资料、如招投标文件、施工合同文件及附件、各种签约、工程图纸、技术规范、施工组织设计、会议纪要、施工现场有关文件、工程检查验收报告和各种技术鉴定报告、国家物价和工资指数及法律、法令、政策文件、材料进场凭据等、都必须认真系统地收集积累、任何

6、一方由于信息管理不善，都会错失有效的索赔和反索赔。合同签订的甲乙双方在合同谈判时就要注意有关索赔条款的约定，一般应明确出现什么情况时可以进行索赔，索赔的时效，出现新增及变更项目时的各种费用的计取方式等。       四、工程索赔费用的审核       索赔的性质属于补偿行为，而不是惩罚。索赔是当事人的权利，既包括承包人向发包人的索赔，也包括发包人向承包人的索赔。但索赔要遵循一定的程序。索赔的特征是：（1）不主张不补偿；（2）索赔方事后或事中提出；（3）依法、以约定和惯例解决的过程。       在对工程索赔费用进行审核的难点有二个，一是判断那些费用可以索赔，二是确定可以索赔的

7、费用应如何进行计算。我们在审核工程索赔时应首先分析产生索赔的原因，分清责任，并对照合同条款，确定索赔是否成立。如对于不可抗力造成的损失，一般合同中规定承包商是可以索赔的，但如果是因为承包商原因，工程没有按期完工，而不可抗力发生在原合同工期之后，则不可抗力造成的工期延期不能再索赔。当已确定索赔成立后，则要注意索赔费用的组成及其审核方法。　       1、索赔费用的组成。索赔费用一般由人工费、材料费、施工机械使用费、分包费用、工地管理费、利息、总部管理费、利润等费用组成。　       2、索赔费用的审核