因超越经营范围而订立的合同(王利明)

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1、因超越经营范围而订立的合同王利明中国人民大学法学院教授，博士生导师上传时间:2002-6-30原告：某市商贸公司被告：某市农业生产资料综合门市部(一)案情某年5月，原告、被告经协商达成一份购销钢材的合同，合同规定由原告供给被告250吨进口螺纹钢，每吨1600元，总货款40万元，原告应于同年10月底于天津港报关、商检后交货。任何一方迟延履行，每天应按货款1‰支付违约金；任何一方违约，应向对方一次性赔偿10万元损失。同年10月25日，原告从俄罗斯进口螺纹钢50吨抵达天津港后，立即通知被告前来接货并支付40万元货款。被告于10月30日复函，称因资金紧张暂不

2、能付款，货物暂存于原告处。10月30日，原告办理完报关商检手续后，得知该批钢材的市场价格已下跌，遂在将该批钢材存放在天津港某仓库后，立即催促被告收货。被告一直不予答复。同年11月10日，原告为避免支付更多的仓储保管费用，将该批钢材取回，堆放于原告的露天货场，但因未派人看管致钢材被盗50吨，另有部分钢材生锈。原告多次催促被告提货未果，遂诉诸法院，要求被告提货并支付货款，及依合同规定支付违约金与损害赔偿金，赔偿支出的各种费用。被告则以其为农业生产资料综合门市部，不具有买卖钢材的能力为由，要求确认合同无效。(二)对本案的不同观点第一种观点认为：本案中被告作

3、为农业生产资料综合门市部，无权经营买卖钢材的业务，因此，其与原告签订的买卖钢材合同为无效合同，双方应按过错分担责任。第二种观点认为：本案中尽管被告实施了超越经营范围的行为，但原告并不知情，且此种超越经营范围的行为在实践中也比较常见，因此不应确认合同无效，而应该责令被告承担违约责任。(三)作者的观点本案首先涉及是否应确认合同无效的问题。关于法人经营范围的限制，亦称法人目的的限制，有权利能力限制说、行为能力限制说、代表权限制说及内部责任说。根据《民法通则》第55条的规定，民事法律行为生效要件之一是行为人具有相应民事行为能力。我国司法实践原来大都认为，由于

4、法人的行为能力是一种特殊行为能力，法人只能在其核准登记的生产经营和业务范围内活动，如果超越其经营范围和业务范围，即为超越能力范围的行为，或称“越权行为”，其行为是无效的。我认为这一观点是值得商榷的。采行为能力限制说，越权行为并非当然无效，似应视为一种未确定的无效。[1]我国《合同法》第50条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”可见，关于法人的越权行为，可以准用表见代理的规则，对善意的相对人是有效的。在19世纪，许多国家的民商法曾要求法人必须在章程规定的范围内活动，

5、而现代民商法为促进交易，保护善意第三人的利益，对传统的“越权规则(thedoctrineofultravires)”4已有许多修正。如许多大陆法国家的公司法都规定，公司的缔约行为超越章程范围时，如不能证明相对人为恶意则合同仍为有效，在此情况下，仅发生有关负责人对公司的民事责任，即法人目的限制的内部责任说日渐成为有力说。此种立法趋势已为我国新《合同法》所借鉴，第50条即修正了以往越权行为一概无效的不当做法。我认为，如果单纯地宣告超越经营范围的合同无效，不利于搞活经济和鼓励交易，也不利于对善意相对人的保护。从本案来看，尽管被告作为农业生产资料综合门市部，

6、确实不具有经营钢材的经营范围，但原告对此并不知情，且原告、被告双方分处两地，原告难以在订约前赴被告所在地查证。所以，原告对于被告超越经营范围的问题是善意的、不知情的。如确认合同无效，必将损害原告利益，同时也会使交易安全受到损害。因为任何人在与被告从事某种交易时，都不可能就对方是否具有相应的经营能力问题逐一查证，如果对超越经营范围的行为无论因何种原因发生，均应确认为无效，这就会使许多合同随时处于一种可能被确认为无效的状态之中，因而妨害交易安全，也不利于当事人严格遵守合同。尤其应当指出，本案中被告主动以其不具有经营钢材的经营范围为由，要求确认合同无效，说

7、明被告旨在利用无效制度解除或减轻其风险。从本案中看，原告、被告双方在订立购销钢材的合同以后，原告严格按合同规定，从俄罗斯进口了螺纹钢，并在规定时间内办理了报关及商检手续，被告则因为该批钢材的市场价开始下跌，不愿接受该批钢材，因此以资金紧张，暂不能付款为由，一直拒不提货。可见，如果不考虑合同具有无效因素，被告已构成拒绝履行，应按合同规定承担支付违约金和赔偿损失的违约责任。被告考虑到合同规定的违约责任比较严厉，而确认合同无效由双方分担责任或有可能由原告单方面负担损失，对其是十分有利的，所以以其不具有经营范围为由要求确认合同无效。可见被告要求确认合同无效，

8、是为了逃避合同责任，规避商业风险。如果法院支持被告的请求，将会使本应由被告承担的责任转嫁到原告身上，这对原告