独立担保在国际贸易中的法律与应用研究

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1、内容摘要独立担保是适应当代国际经济贸易发展的需要，在商业和银行业实践中发展起来的一种新型的信用担保制度。国际贸易中广泛使用的独立担保实质上是在实践中为克服物权担保及保证合同的缺陷而形成的一种新型的人的担保，与传统的物权担保及随附性保证合同有根本的区别。目前世界上绝大多数国家的法律对这种新型的担保方式都没有做出明文规定，各国的判例和学理对此也有不同的理解。在国际上，独立担保的国际性文件主要是国际商会1992年国际商会458号《凭要求即付担保统一规则》和联合国1996年《独立担保和备用信用证公约》(公约己于2000年1月1日生效)。目前，在中国加入世贸组织以后，必将加快和国际惯例的接轨，中

2、国与国际金融界和贸易界的交易会越来越多，独立担保产生的银行实务和法律实务问题己经引起中国银行界和司法界的密切注意。我国对这种新型的独立担保目前虽有一些研究，但主要集中于对其它国家独立担保制度的比较研究，没有制定更适合交易当事人以及我国银行业实务的法规及解释，实践中对这种形式的担保也是处于被动尝试的状态。本文运用比较及实证分析的研究方法，致力于分析我国独立担保现行立法与银行实践，对在我国国际经济贸易中如何利用独立担保的实务操作及法律规定提出几点问题和建议。本文首先揭示独立担保产生的历史背景及发展现状。第二次世界大战以后，国际经济交往的规模不断扩大，贸易方式越来越多样化和复杂化，债权人对担

3、保的要求也越来越高。因此，从上世纪50年代开始，银行独立担保逐渐被广泛使用，并成为国际经济贸易中的重要的担保方式。可见，国际独立担保制度发展的主要动因是国际贸易结构的变化。本文为确保不泛泛而谈，在第二、三章梳理独立担保的特征、判定标准、法律关系及在国际贸易中的用途等概念的基础上，着重从国际商事交易当事人的角度，详细分析直接独立担保、间接独立担保各当事人的土要权利与义务。笔者还运用比较研究的方法，比较独立担保与备用信用证、传统随附性保证的法律特征及适用性差别，试图得出独立担保人的抗辩权、求偿权、代位权，欺诈例外抗辩权的根本区别。本文最后在分析我国独立担保现行立法与具体案例的基础上，提出国

4、内适用性、银行技术性操作以及欺诈、权利滥用问题，并给出三点建议:1,我国法律应本着尊重当事人约定和银行实务需要的原则，尽早制定详尽的独立担保的法律依据。2、《联合国独立担保和备用信用证公约》己经于2000年1月1日生效，我国也参加了本公约的起草与讨论，因此，我国可以考虑在适当的时候加入该公约。3、在此之前，我国的银行不要盲目叙作国内独立担保业务，并且以严谨的态度作好国际独立担保业务，处理好独立担保合同，以免造成损失。关键词:独立担保随附性保证欺诈例外直接担保间接担保反担保AbstractTheindependentguaranteehasbeenwidelyusedinthefield

5、sofinternationalfianceandtrade,developinginbusinessandbankingpractice.Itisdiferentfromconventionalsubstanceguaranteeandcollateralguaranteeasanewstyleofhumanguarantee.Atpresent,mostcountriesintheworldhavenotproclaimedinwritingandhavediversifiedunderstandingsinlegalprecedentandtheorytoindependentg

6、uarantee.UnitedNationsConventiononIndependentGuaranteesandStandbyLettersofCredit,1996(hasbeeneffectivein2000)andICCUniformRulesforDemandGuarantees,1992areinternationaldocumentsonindependentguarantees.Becausethevolumeofindependentguaranteebusinessisverylargebetweendomesticfinanceinstitutionsandfo

7、reignfinanceinstitutionsandChinaiskeepingupwiththeinternationalpracticeespeciallyafterChinaenteredWTO,Chinesebankingandlegalcircleshavekeptacloseeyeonindependentguaranteeproblems.However,thereisnotanyarticleofindependentguar