刑法与刑法学概述new

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1、绪论一、刑法与刑法学（一）刑法的概念及特征刑法的概念——掌握政权的阶级即统治阶级，为了维护本阶级及其同盟的利益，根据自己的意志，以国家名义颁布的，规定犯罪（crime)及刑事责任的法律规范的总称。调整对象、调整方法。（二）刑法的分类1、从含义、范围上可分为广义和狭义广义上是指一切规定犯罪、刑事责任和法律的法律规范包括以下三种形式：A、刑法典B、单行刑法C、附属刑法狭义上是指刑法典2、从内容、范围上来看可分为普通刑法和特别刑法普通刑法是指刑法典特别刑法是指单行刑法和附属刑法。3、形式刑法与实质刑法形式刑法，从外

2、形和名称上（形式上）即可得知其为刑法的法律。（刑法典、单行刑法）实质刑法，外形或者名称上部属于刑法，但其内容规定了犯罪与刑罚的法律或者条款。（附属刑法）4.固有刑法与行政刑法固有刑法，又称刑事刑法，规定既侵害法益又违反伦理道德的犯罪及其法律后果的刑法。行政刑法，指行政法律中的罪刑条款的总称，即为了实现行政管理的目的，立法者便在行政法律中设置相关命令与禁止；为了保证有令必行、有禁必止，就规定违反行政法的罚则（行政罚），其中的行政刑法，则是行政法中有关刑罚方法的法规的总称。（三）刑法学与刑事法学的关系最广义的刑法

3、学，即刑事法学，研究有关犯罪及其法律后果的一切问题的学科，研究对象包括：实体刑法规范、犯罪原因、对策，刑事诉讼程序、刑罚执行等。现代意义上的刑法，规范刑法学。主要包括：刑法解释学、刑法哲学。19世纪以前的刑法学，就是刑事法学。刑法解释学与刑法哲学：刑法解释学，解释现行刑法为主要任务；刑法哲学，研究刑法关于犯罪及其法律后果的规定的哲学基础为主要任务。（四）刑法解释（涉及的具体解释，可能与罪刑法定原则有关系的，在刑法原则处细讲）1.刑法解释的概念——对刑法规定含义的说明。刑法解释的原因——刑法由抽象的文字表述，“

4、文字之解释为先”，必须解释刑法，方能凸显刑法的蕴意。刑法解释的主体——多元说（国家机关、社会组织、教学科研单位、专家学者）和单元说刑法解释的对象——刑法条文2.刑法解释的分类之一（从效力的角度）（1）有效解释立法解释：最高立法机关（全国人大及其常委会）进行的解释立法解释是立法者对法律文本涵义的阐释和说明，包括：1，刑法条文对刑法术语的解释例：我国1997年《刑法》第93条对“国家工作人员”的解释。2，刑法起草说明对刑法的解释。3，刑法实行中的立法解释司法解释：司法机关的解释司法解释则是司法者特别是法官在适用法

5、律处理个案过程中对相关法律文本涵义的分析与重构。包括：1、最高人民法院的解释。2、最高人民检察院的解释。（占了绝大多数）（2）无效解释学理解释：国家宣传机关、社会组织、科研单位、教学部门、法律工作者的解释。3.刑法的解释之二（从方法的角度）——文理解释和论理解释文义解释→论理解释文理解释：字面解释，语法解释。从用语的语义及通常使用方式来解释论理解释：按照立法精神，联系刑法产生的原因、沿革及其他有关事项，对刑法规定做逻辑分析，从而阐明其真实含义的解释方法。包括：类推解释、扩张解释、限制解释、反对解释、比较解释、

6、系统解释、目的解释、当然解释。4.形式的解释论（主观解释论）、实质的解释论（客观解释论）与折中解释论（1）形式解释在形式的罪刑法定观念支配下的19世纪的刑法解释论，一般倾向于采纳形式的解释论与主观解释论。甚至反对法官解释刑法或者只能进行机械的三段论推理。贝卡利亚认为，严格遵守刑法文字的麻烦与自由解释刑法造成的混乱不能相提并论，他反对人们对刑法进行致命的自由解释，甚至反对刑法解释本身，认为没有比刑法解释更危险的事情了。孟德斯鸠则主张法官仅能进行三段论推理。形式解释论与主观解释论仍然是我国刑法解释论的通说。主观解

7、释论强调探询立法者的立法原意，这是一种强调尊重和忠实于立法者通过法律文本表达的立法原意的解释论，亦称形式的解释论。（2）实质解释客观解释论则着重发现法律文本现在应有的客观意思，这是一种强调法律文本的独立性、试图挣脱立法者的立法原意，而根据变化了的情势与适用的目的，挖掘法律文本现在的合理意思的解释论，又称实质的解释论。解释不可能论：所谓“解释”，根本就不是一个解释问题，而是一个判断问题。司法的根本目的不在于明确文字的含义是什么，而在于判定什么样的决定是比较好，可以为社会所接受。法律解释的问题不在于发现对文本的正

8、确理解，而在于为某种具体的司法做法提出有根据的且有说服力的法律理由。德、日等国家大多数刑法学者持客观解释论。我国少数学者如张明楷教授主张完全的客观解释论。实质或客观的解释论是当今多数法域刑法解释论的基本立场。主张超越立法者的立法原意，与时俱进地解释刑法现在应有的客观的合理的意思,强调社会现实需要对刑法解释的作用和意义.（3）折中解释论折中解释论试图调和主观解释论与客观解释论的对立，主张将法律中所明确