电大《公司法》分析及案例

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1、商法网上教学活动文本（2005.5.17）2005-05-1王志远：同学们，大家好！今天我和大家一起上一节商法的课。在这节课里我主要想与大家一块讨论几个案例，用案例学习商法。由于只有一个半小时的时间，我们就把注意力集中到公司法这块。王志远：国家加入世贸组织以后，市场经济是一步一步往前发展。从数据统计上来说，04年就比03年进出口的贸易数据增长了不少。市场经济发达以后，我们就应当了解一下有关经济和法有关方面的知识。因为做生意的人多了，就要成立组织、公司等，这就需要我们了解有关公司法的知识。如果涉及到公司这部分，它可能就有一系列的问题，比如

2、说公司设立、出资、发行、转让等这都是公司经营中要遇到的问题。　　再有公司的法人治理结构，公司内部是什么样的结构，他们都有什么权利，如何运作等这都有一定的规章制度，你不能够对他限制太严格了，也不能给无限的权利。如果没有合理的制约，它就会损害到股东的利意，损害到社会的利益等。再这里我们商法还要涉及到公司的上市、公司发行债券等问题。成立一个公司，如果是私人的公司你与社会的关系比较小，如果公司上市了，变成了公众性的公司了，这种情况下，你的公司就要对社会担负起更大的责任。债券也是，如果你的公司发行债券了，让社会上的人都买你的债券，人家为什么要购买

3、你的债券呢？实际上是人家花钱买你的证书，他们为什么要买呢？这时你得告诉他们，你的公司是什么样的公司，你的结营情况是什么样的。从国家角度来说也要规定哪些公司可以发行债券，而哪些不能发行债券。公司在经营状况中发生一些变化。在正常情况下，为了业务一个公司分成两个公司了，这就是分立。当然有两个类似的公司也可以合并成一个公司，这时它的竞争能力就强了这就是公司的合并了。当然，有些从性质来讲不是相同的，但是产品的上游和下游，这两个公司也有必要合并起来成立一个比较大的公司，这也属于公司的合并。　　我们还应当了解总公司、分公司、母公司、子公司等情况。总公

4、司和分公司看起来是两个公司，但法律来讲是一个法人，如果公司公要出现问题，作为总公司就要为分公司承担一部分或全部的责任。母公司和子公司实际上来讲是两个公司，只不过母公司掌握了子公司的一定数量的股份（出资里占了比较大的份额），这时母公司在一般情况下可以支配子公司的工作，从法律意义上来讲这是两个公司。再涉及到解散和清算，这是说公司如果在正常情况下可能经营到了结尾了，公司成立的时候章程约定我们要做什么项目，为了这个项目成立公司了，项目完成以后公司就要解散了，这时我们就要进行清算了。公司法里还有一章破产法，这里也有清算，是说公司不能经营了，出了问

5、题了，我们要用一种特殊的方式解决这个问题，就是集体偿还债务。如果要说公司法里解散和清算是按照正常情况死亡的话，破产法是得了不治之症而死亡的。　　投资人如何开办公司。这取决国家于对投资者的准入制度。公司设立制度的发展，经历了从特许主义、许可主义到准则主义的变化。　　关于法人的设立原则，不同国家和地区在不同历史阶段对不同类型的法人，甚至对同一类型的法人的设立所采取的原则也不完全一致。因此，法人的设立原则并不是单一的，一成不变的，它因法人的类型不同以及时代的演变而有所差别，概括起来，法人的设立原则有如下几种：　　1、放任主义。　　放任主义也称

6、自由设立主义，是指：法人的设立完全听凭当事人的自由，国家不加以干涉或限制。　　2、特许主义。　　特许主义是指：法人的设立需要有专门的法令或国家的特别许可。在特许主义下设立的法人称为“特许法人”。　　3、行政许可主义。　　行政许可主义又称为核准主义，是指：法人设立时除了应符合法律规定的条件外，还要经过行政主管部门的批准。　　4、准则主义。　　准则主义也称为登记主义，是指：由法律规定法人的条件。法人设立时，如果其章程具备规定的要件，无须主管部门批准，就可以直接向登记机关登记，法人即告成立。　　5、严格准则主义。　　严格准则主义是指：法人设立

7、时，除了具备法律规定的要件外，还必须符合法律中明确规定的其他一些限制性条款。　　6、强制主义。　　强制主义也称为命令主义，是指：国家对于设立法人，实行强制设立，就是在一定行业或一定条件下，必须设立某种法人。　　我国法人的设立，对于不同类型的法人采取不同的设立原则，传统上对于企业法人，一律采用行政许可主义。在《中华人民共和国公司法》等法律颁布后，开始有所区别对待：　　1、对于有限责任公司的设立主要采用严格准则主义。　　2、对于股份有限公司和其他非公司法人的设立仍采用行政许可主义。　　3、对于机关法人的设立采用强制设立主义。　　4、对于事业

8、单位法人和社会团体法人的设立，根据民法通则第50条第2款的规定，分别采用两种不同的原则：　　（1）不需要办理法人登记的，其设立采用特许主义。　　（2）需要办理法人登记的，因其一般要经过主管部门审查同意，其设