自学考试国际法经典解析

《自学考试国际法经典解析》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、第一．导论1.国际法，又称国家公法。即主要调整国家之间关系的有法律约束力的原则、规制和制度的总体。国际关系包括国与国之间在政治、经济、法律、军事、外交等各方面的关系。国家私法是调整具有涉外因素的民商法律冲突问题，国际私法因此又称法律冲突法或法律的冲突。跨国法是调整一切跨越国界的行为或事件的法律，它适用于国家相互之间的关系、国家与外国个人或公司法人之间的关系以及不同国家的个人之间的关系。国际法是在国家之间的相互交往中形成的，国际关系是国际法赖以存在和发展的基础。1648年《维斯特伐利亚和约》被认为是近代国

2、际法产生的标志。荷兰法学格老秀斯《战争与和平法》第一次系统的论述了近代国际法的基本理论；称为近代国际法的奠基人，被誉为“国际法之父”。国际法的特征：国际法的主体是国家，国家之间的关系是国际法的主要调整对象；国际法规范是由组成国际社会的国家以明示的同意或默示的同意共同确认的；国际法的执行主要靠国家的自我遵守。国际法是国际社会成员判断是非曲直的标准，是国际和国内司法机关解决涉及国际法问题的纷争之法律依据。国际法的效力依据，是指国际法为什么对国家和其他国际法主体有约束力，也就是说，国际法对国际法主体具有约束力

3、的根据或基础是什么？国际法之所以对国家有约束力，是由于国际法是以国家的同意为基础；国际法效力的根据只能取决于国家意志或同意的作用。2.国际法的渊源是指国际法作为有效的法律规范所以形成的方式或程序。国际法渊源所要解决的问题是：从何处才能找到某一项国际法原则或规制？如何确定某一国际法原则或规制的内容？国际条约、国家习惯和一般法律原则是国际法的主要渊源，司法判例和公法法学是确定国际法原则的辅助资料。国际条约和国际习惯在国际法渊源中处于重要的地位。国际条约是国际法主体之间就权利和义务关系所缔结的一种书面协议。根

4、据条约的内容及法律性质可将条约分为“造法性”条约和“契约性”条约。根据条约法的愿意，条约在原则上只在当事方之间构成法律，只对缔约方发生法律效力。国家习惯是指各国在国家交往中不断重复的一致实践，并且被认为具有约束力的惯例的总和。国际习惯形成要是：惯例和法律确信意见。国际习惯第一个要素，即必须有惯例的存在，这是物质因素或称客观因素。惯例又通例，它来自国家在一个较长时期内反复和前后一致的实践。形成惯例的三个条件：（实践的）一贯性、（实践的）一般性、时间性。国家实践是国家习惯的基础。国家习惯的第二个要素即法律确

5、信。是指国家相信体现于惯例中的规则具有法律拘束力。法律确信这个心理因素可以作为某个规则是否被接受为法律的验证。国际习惯是国际法最初表现形式。为了证明某一惯例是否存在以及是否被接受为法律，应从各种正式文件资料中寻找。“国际习惯法”，即各国公认的有普遍约束力的国际法规则的总和。“一贯反对者原则”即一贯反对该规则的国家不受该习惯规则的约束。一般法律原则是指各国法律体系所共有的原则。一般法律原则即有实体性原则（如诚信原则、不当得利），又有程序性原则（即决事项或定案原则、禁止翻供）泰国与柬埔寨之间边界争端的龙瑞寺

6、案中使用了一般法律原则。一般性原则主要起到一种“补漏”的作用，即它一般用于填补条约和国家习惯的漏洞（空缺）。国际司法判例主要指国际司法机构和各国国际仲裁法庭的判例。如国际法院、常设国际法院、各种国际法庭、常设仲裁法院、各种国际仲裁法庭等。国际组织的决议，系指国家组织的各机构按照该组织的组织约章所规定的表决程序予以书面形式通过的决定。国际组织的决议通常没有法律效力。3.国际法主体，它是指能够直接享受国际法上的权利和承担国际法上的义务，有能力独立参加国际法律关系的实体。其包括三个要素：有独立参加国际法律关系

7、的能力；有直接享受国际法上权利的能力；有直接承担国际法上义务的能力。国际法上的权利表现为：缔结条约、建立外交关系、派遣和接受使节、参加国际会议或国际组织、提出国际求偿权等。国际法上的义务如：偿还合法的国家债务、为外交代表提供外交特权与豁免、违反法律义务能够承担相应的法律责任等。现代国际法的主体有：国家、国际组织和其他国际法主体。国家是基本的和完全的国际法主体，国际组织和争取独立的民族等其他非国家实体在一定条件下合一定范围内也是国际法主体。国家是国际法的基本主体，这是由国家的特征以及国家在国际关系中的地位

8、和作用所决定的。只有那些根据其组织的约章享有一定国际人格的政府间国际组织才能成为国际法主体。4.国际法与国内法的关系国际法与国内法关系的看法不一，主要学说或理论有二元论和一元论两种。这两种学说在关于国际法和国内法是属于同一个法律体系合适属于两种不同法律体系的问题上意见相左。一元论认为是一个法律体系。我国国际法学界的观点倾向于二元论。国际法与国内法的相互关系：在国际层面，就国家遵守国际义务而言，国际法优先于国内法；在国内层面，国际法在一国国内