提纲——论合同的成立和生效

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1、论合同的成立和生效经济全球化的浪潮给中国带来了前所未有的发展契机，但同时，中国在融入世界的过程中也面临着许多的挑战。这不仅直接冲击着我国的经济发展，也对我国现今的法律制度，尤其是私法制度提出了严峻的挑战。合同法作为私法中最具代表性的法律制度，受到的冲击更大。而“合同的成立与生效”在合同法中的研究中，有着极其重要的地位，也最具现实意义。一、合同的成立与生效的含义（一）合同的成立所谓合同的成立，是指订约当事人通过要约和承诺的方式就合同的主要条款达成合意，即各方当事人意思表达一致，合同订立，双方建立合同关系。合同成立的本质在于合意。《合同法》对此规定较为详细。（二）合同的生效所谓

2、合同的生效，是指已成立的合同发生了拘束当事人的法律效力，是法律对当事人的意思表示行为所作的肯定性评价及其产生的后果。这种法律效力并不是指合同能够像法律那样产生约束力，而是指符合法定生效要件的合同，便可以受到法律的保护，并能够产生合同当时所预期的法律后果。二、合同的成立与合同的生效之间的联系从以上合同的成立与生效的含义可知，这是两个既有联系又有区别的概念。一般来讲，合同生效的起始时间不能脱离合同成立的时间而独立确定，而且在绝大多数情况下，合同成立的时间也就是合同生效的时间。它们是密切联系在一起的。（一）合同成立是确立合同是否有效的前提和起点（二）合同生效则是合同依法成立的结果

3、三、合同的成立与合同的生效之间的区别但是，合同的成立并不等同于合同的生效。合同的成立是生效的必要前提，但已成立的合同并非全部有效。只有那些“依法”成立的合同才会有效，也就是说：只要合同不存在阻却合法有效的法定事由，该合同当然有效。（―）合同的成立与生效体现的意志不同（二）合同的成立与生效反映的内容不同（三）合同的成立与生效的构成要件不同（四）合同的成立与生效的适用规则不同（五）合同的成立与生效的时间不同（六）合同的成立与生效产生的法律效果不同（七）合同的成立与生效适用的法律与处理原则不同四、区分合同成立与生效的重要意义我们应当把合同的成立与生效区分开来进行理解，区分合同成立

4、与生效具有重大的理论与现实意义。（-）避免了合同不成立与被撤销的混淆。（-）维护了合同效力的完整性。（三）体现契约自由与国家干预相结合的现代合同法精神。（四）有利于保证合同的真正实现。（五）为设立效力待定合同制度奠定了理论基础。五、我国《合同法》上的合同的成立与生效我国《合同法》第44条规定“依法成立的合同，自成立时生效S这一规定强调合同成立，就意味着当事人应当依合同行使权利、履行义务，使得一些学者认为我国《合同法》并未区分合同的成立与生效。但多数学者认为《合同法》对二者进行了区分，这也是有坚实的理论基础的。《合同法》分别于第二章与第三章分别规定了合同的订立与合同的效力，基

5、本上把影响合同效力的因素包括意思表示的瑕疵都规定在合同的效力一章。其中明确意思表示存在瑕疵的情况下，合同的效力则将受到影响，当事人可以撤销合同或主张合同无效，但并不影响合同的成立。