直到二十世纪初期,中国社会仍然没有民事法,也缺乏契约法

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1、SALEOFLANDINCHINESELAW(600-1890)直到二十世紀初期，中國社會仍然沒有民事法，也缺乏契約法可資保障土地買賣關係的合法性。理論上，土地屬於國家所有。為此，政府有權向所有使用土地的人徵收地稅，甚至勞役稅。政府通常不干涉民人進行土地買賣，也不介入交易契約的內容。然而，民人如果要證明自己的田業產權，必須手持文字契約，向地方政府登記，交代土地的來歷，繳納地稅，並蓋上紅色官章之後，方能憑此“紅契＂，持有合法經營權利。民間將持有土地契約的人，稱為“業主＂或“田主＂，而不是“所有權人＂。蓋傳統中國的田地經營者，大多數是以家戶為單元，而不是個人；個人多半以

2、家戶或宗族組織的代表身份，經營田地買賣，或是招佃收租1取利。一般業主並沒有發展類似西方社會的“產權＂觀念，享有獨立、排外而完整的“所有權＂。事實上，西方的產權觀念和政治權力緊密交關。在中國社會2裡，占有田產的人，並沒有相對的政治權力可言。然而，盡管傳統中國社會沒有“權＂的語匯，國家法令也未設立正式的交易法規，但這些並不妨礙民間進行土地經營權利的交易，也未能阻止活躍而多元的契約行為。在法庭，雖然沒有契約法的名目，但地方官員卻能秉持“業憑契管＂的立場，將文字契約視為地權的最重要證據。至于訴訟者的目的，也是試圖透過3公正的第三者，分辨土地的權利與義務關係。相對地，民間社會

3、雖然沒有民事法的保障，卻普遍利用文字契約進行田地買賣，分攤地稅和租粟，規範產權的繼4承和分配，甚至建構日常生活的社會網絡關係。許多研究顯示，含糊的、不清楚的地權觀念並不妨礙土地市場的蓬勃發展。這些有關國家和私有地權的複雜關係，都是長期歷史發展下的產物。本文將按時間順序，簡要描述歷代政權對土地買賣的法令規範和民間私有地權的發展。漢唐（600-907）對土地產權的法律規範中國在唐代（618-907）以前，歷來實施土地國有制，不許民人任意買賣田地（“田里不粥＂）。不過，在漢代（206BC-25）居延地區（今內蒙古自治區）卻出現目前所知中國最早的一件土地買賣契約，名為“漢長

4、樂里樂奴賣田卷＂。5可見民間早已不顧禁令，私自進行土地買賣關係。東晉初年（317-420），官方規定，“凡貨賣奴婢、馬牛、田宅，立文卷＂。所謂“文卷＂即是向官方繳納契稅之後，蓋有官印的契約。這是契約史上的大變革。此後各朝，都採用契稅的辦1MadeleineZelin,“ACritiqueofRightsofPropertyinPrewarChina,”inContractandPropertyinEarlyModernChina,Zelin,eds.,(ColumbiaUniversityPress,2004)2JonathanOcko,“TheMissingMet

5、aphor:ApplyingWesternLegalScholarshiptotheStudyofContractandPropertyinEarlyModernChina”,inZelin,op.cite.pp.184-190.3AnneOsborne,“Property,Taxes,andStatePropertyofRights,”inZelin,op.cite,pp.154-157.4MyronL.Cohen,“WritsofPassageinLateImperialChina:TheDocumentationofPracticalUnderstanding

6、sinMinong,Taiwan”,inZelin,op.cite.5張傳璽，《中國歷代契約會編考釋》，“導言＂，頁11。6法，管理交易活動，課徵稅收。北魏（386-534）至唐代，施行均田制度。辦法是由地方官統計戶口和土地總額，再按男丁婦口，授予口分田和永業田。其中，口分田屬於公有土地，交由私人管理耕作，不許買賣。每人分配額度每三年調整一次；直到60歲，田地歸還國家。另有永業田，主要為桑田之類農園，允許自有；僅有在貧瘠乏銀埋葬父母，或是需要購買房屋、商店，或是從貧瘠地區遷移到土地豐富地區居住等情況7下，才得以買賣。653年，唐代政府頒布“唐律＂，規範民間市場價格和

7、利率上限。755年爆發安祿山反亂事件之後，官方業已無力執行戶口登記，乃至放鬆土地分配與管制。原來須繳回國家的口分田，變成可以永久繼承或買賣的物業。不過，唐律規定，賣主在土地交易之前，必須先通知親屬和近鄰是否願意購買，然後才能尋求買主（俗稱“優先購買權＂）。從《吐魯番出土文書》當中，可知唐代末期吐魯番地區的統治者業已承認私人土地契約的有效性，也是產權最重要8的證據。宋元（960-1400）時期政府的土地買賣規範宋代（960-1276）於963年頒布“宋刑統＂。此時由於均田制度崩潰，官方無法禁止私有土地買賣，乃決定放寬土地市場，改由政府徵收交易契約稅。官方授權地方牙