论行政强制中的拒绝给付

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1、摘要论文编号：论行政强制中的拒绝给付常森中国政法大学研究生院二○一三年三月摘要论行政强制中的拒绝给付摘要拒绝给付是一项新兴的确保行政义务履行的手段，它主要适用于日本、韩国和我国台湾地区。尽管我国的行政强制法律实践尚未抽象出拒绝给付的法律概念，但其早已实际、有效地实施多年，成为事实上的强制执行方式。本文正是基于对拒绝给付的关注和考察，通过概念描述、发展演进和现状分析，确定拒绝给付的研究必要性；根据适法性探讨、原则性框架和法制空间铺展，梳理拒绝给付的实现可能性；试图完成拒绝给付的规范与制度建构，形成定位科学、适用明确、实施有据、救济完整的强制执行法律制度。本文综合采用三类论文方法完成写

2、作。一是比较分析法，以日本、韩国和我国台湾地区为分析对象，通过理论整理析成拒绝给付的概念描述，通过实践判断概览拒绝给付的现实困境。二是实证分析法，以拒绝给付的法律实践为依托，用事实说话，解构拒绝给付的适用范围并提出拒绝给付法制化过程中的立法建议。三是个案研究法，结合事例、案例、立法例，补充说明拒绝给付的相关论证，形成以点带面、点面结合的论文结构。本文的主体部分由三章构成，分别是“概念与历史发展”、“障碍与实现可能”、“规范与制度建构”。第一章“概念与历史发展”，主要内容包括：第一，拒绝给付的概念描述。本文将广义、狭义、最狭义的拒绝给付按照适用前提、拒绝范围和相对人等三项要素进行分析

3、，提炼拒绝给付的概念描述，并将之与行政强制措施、行政处罚、行政给付等作区别辨析。第二，拒绝给付的历史发展。本文通过揭示拒绝给付的缘起背景，意在说明传统行政强制手段出现短板而急需拒绝给付等新兴的强制执行方式予以补强。另外，拒绝给付发展至今面临法制化选择、适法性追问、实施条件具体化等疑问，同时我国行政强制亦存在尴尬与矛盾，故于此提出拒绝给付的分析必要性。第二章“障碍与实现可能”，主要内容包括：直陈拒绝给付亟待解决的三大障碍，回答拒绝给付的实现可能性。首先是拒绝给付适法与否，本文采取法治国与社会国相互作用、调和的分析路径以及不同权利间价值衡量的I中国政法大学硕士学位论文论行政强制中的拒绝

4、给付分析工具，完成拒绝给付的适法性证明。其次是拒绝给付的原则框架，重点列明比例原则与不当联结禁止原则作为拒绝给付的指导原则，并就什么是“不当联结”给出“实质关联”、“可接受性”两项判别标准。再次是拒绝给付的法治发展空间，对比《行政强制法（草案）》的前后变化以及《行政强制法》的“兜底”规定，利用其他规范性法律文件的立法拓展，理顺拒绝给付与我国行政强制法律制度的衔接。第三章“规范与制度建构”，主要内容包括：第一，划定拒绝给付的适用范围。本文将针对正反两个方面，归类和指引拒绝给付可玆适用的领域、界定和说明拒绝给付不得触碰的范畴，并结合立法技术与法解释理论，进一步增强适用范围的确定性。第二

5、，规定拒绝给付的执行主体、实施条件和正当性事由。本文将以《行政强制法》的价值取向和拒绝给付的现实选择为支撑要点，讨论拒绝给付由行政机关自行执行的合理性；以台湾“行政执行法”和大陆《行政强制法》为规范依据，制定间接强制优先于拒绝给付的程序规则；以日本行政法上的实例和本文拟制的情形为分析材料，提出法的确定性要求与“居民生活”的红线。第三，引入拒绝给付的法律救济。拒绝给付是一系列动态过程，只有正确划分这一过程、总结各类瑕疵形态，才能真正实现拒绝给付的法律救济，本文建议采用声明异议制度替换行政复议，以完善对相对人的权益保护。关键词：拒绝给付行政强制执行法制化II目录目录引言........

6、........................................................1第一章概念与历史发展..............................................3一、缘起——现代行政的转变......................................3二、概念——不同定义的交织......................................4（一）比较视野下的拒绝给付...................................4（二）拒绝给付的概念描述...............

7、......................6（三）拒绝给付的概念辨析.....................................71.拒绝给付与行政强制措施..............................72.拒绝给付与行政处罚..................................83.拒绝给付与行政给付..................................9三、现状——疑问背后的出路..............