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1、2006年11月社会科学家Nov.，2006(第6期,总第122期)SOCIALSCIENTIST（No.6,GeneralNo.122)【法学与法制建设】商人的判解:在现代商法视野下12于新循,唐春秋(1.重庆工商大学法学院,重庆400067;2.重庆工商大学融智学院,重庆400067)关键词:商人;法律人格;本质差异性;立法原则;形式要件;实质要件摘要:对商人的界定和法律确认是建立商事秩序的主体性基础,商人认识的混乱必然影响商事立法的质量,并影响到市场经济秩序的建立和健康发展。商人,亦即商事法律关系主体——商主体,具有明显
2、区别于民事主体和不具备独立资格的商人内部机构以及商使用人之间的本质差异性。同时,对商人的认识,理当建立于现代商法对形式要件和实质要件要求的有机结合上,唯此才能获得一个较为确定的法律判断。中图分类号:DF414文献标识码:A文章编号:1002-3240(2006)06-0108-03一、商人概念的给出的规定,具有商事权利能力和商事行为能力,能够以自己的名义参加商事法律关系,并在其中享有商事权利、承担商事义务的公民和组织。并认为,商主体一般可以说,商人概念是商法学中一个最为基本但又可概括为商人(即狭义的商主体)、商会和商事主管机常
3、常令人一筹莫展的概念。对于商人概念,我国学者[6](p28)关。该定义认为广义的商人是商主体,商人是商主理论上更多使用的是商(事)主体一词,他们从不同角体的狭义概念。显然,将商事主管机关等作为所谓广度进行各自概括。其中,代表性定义主要有:1“.商事法义商主体对待是其明显弊端,犹如民法将行政机关纳律关系主体说”,即指依法参与商事法律关系,能够以入民事主体一样(至于行政机关可以成为民事主体则自己名义从事商行为,享有权利和承担义务的人,包是另一回事)。该观点其实是将商法主体与经济法主[1](p29)括个人或组织。该定义侧重从主观主义
4、角度揭示体混同在一起,忽略了商主体的本质和特征。另外,作商人的本质特征;2“.商行为主体说”,即指以自己名义为我国社会团体法人的商会这一非营利性组织,其本实施商行为并能够独立享有和承担民事权利义务的身也不能是商主体。[2](p27)人。该定义主要从客观主义角度揭示商人的行为概言之,以上定义可谓大同小异,均从不同角度特征;3“.技能说”,即如有学者指出那样:现代商法认揭示了商人概念。为商人是从事货物交易业务的具有专门知识或技能本文所称商人,即商事法律关系主体——商主体[3](p65)的人。此说即源于以技能标准为核心的美国法,应或
5、商事主体(商人与商主体实为一个概念,尽管有的该说技能标准对确认现代商人的意义十分突出;4“.标学者将二者分别对待),一般也常称作市场主体、经营准说”或“要件说”,即指以一定的组织形式,从事营业主体或经营者等。严格意义上或者说狭义上的商人,活动,拥有独立财产,经注册登记,并以自己的名义实就是指依商法规定具有商事能力资格,经主管机关登[4](p217)施商业交易为职业的组织或个人;5“.企业说”,即记注册,以自己名义独立实施商行为并以之为业(即认为商法就是企业法,商人指的就是企业。这在日本从事营业),依法享有商事权利和承担商事义务
6、及责较为流行,也为我国不少学者所支持。我们认为可称任,具有独立或相对独立之法律人格的组织体和个体之为最狭义的商人;6“.法定主体说”(该说可谓主流学(即使该个体也是一定程度上的法定“组织体”)。简言说),即指具有商法上的资格或能力,能够以自己的名之,商人即依法经登记注册以自己名义实施特定商行义从事营业性商行为,独立享有商法上权利并承担商为并以之为职业的商自然人、商合伙及商法人。其中,[5](p85)法上义务的组织和个人;7.还有所谓的“广义说”,对于现实中存在的一定数量的未经登记的事实商人即将商人与商主体分别对待,认为商主体指
7、依照商法(如德国法上的“自由登记商人”),我们可将其与严格收稿日期:2006-09-18作者简介:于新循(1966-),四川南充人,副教授,硕士,重庆工商大学法学院,主要研究商法学;唐春秋(1972-),四川人,重庆工商大学融智学院副书记、讲师、硕士,主要从事法学研究。108意义上的商人合称为宽泛意义上或者说广义上的商法”外部特征。19世纪之后,随着社会普遍“商化”,以人,但显然有别于前述所谓的商人“广义说”。1807年《法国商法典》为代表的商事立法即开始了从在此应指出的是,这里的“相对独立”指不完全独早期单纯的商人法向现代商
8、行为法的转变。于是,各立。其实,法律人格即法律主体资格,并不直接等同于国商法对商人的法律概括更加注重其从事商事经营法人资格或法人人格,法人资格只是法律人格的下位的实质性特征。如1899年《日本商法典》以及包括秉概念。商人具有以自己名义——商号独立从事商行为承商人中心主义、被誉
