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时间:2019-03-06
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1、律师教你如何打保证纠纷官司:保证操作手册 保证是日常中生活最普遍行为,但保证也是高风险行为。保证十分简单,只要保证人签个名就可以了。正由于简单,许多人对保证往往抱轻率态度,认为保证没什么事情。其实越是简单的事情,往往越是包含风险。殊不知,保证人其实就是次债务人,一旦债务人没钱还,保证人就是理所当然的还钱人。金圣维权律师网www.ishenglaw.com陈其象律师特别策划推出《律师教你如何打保证纠纷官司:保证操作手册》,目的在于帮助当事人认识保证的高风险性,谨慎保证,以及如何正确处理保证纠纷,维护自己的合法权益。 【目录】1.什么
2、是保证?2.哪些人有资格担任保证人?3.国家机关能否作为保证人?4.事业单位、社会团体能否作为保证人?5.企业法人能否作为保证人?6.公司担保有哪些规定?7.企业法人分支机构能否作为保证人?8.企业法人职能部门能否作为保证人?9.什么是保证合同? 10.第三人以保证人身份在主合同上签章,是否需要承担保证责任?11.口头保证合同是否依法有效? 12.什么是一般保证? 13.什么是一般保证的先诉抗辩权? 14.什么是先诉抗辩权的预先行使? 15.什么是连带责任保证? 16.什么是共同保证? 17.什么是保证期间? 18.一般保证
3、的债权人如何主张保证责任? 19.连带责任保证的债权人如何主张保证责任?20.因保证合同纠纷债权人起诉债务人和保证人,是一并起诉还是单独起诉?21.保证期间届满后保证人在催款通知书上签字,是否继续承担保证责任?22.什么是最高额保证?23.保证人应当承担哪些保证责任? 24.主债权转移,保证人应当承担哪些保证责任? 25.主债务转移,保证人应当承担哪些保证责任? 26.主合同变更,保证人应当承担哪些保证责任? 27.企业破产,保证人应当承担哪些保证责任? 28.自然人保证人死亡后,其遗产是否承担保证责任?29.夫妻一方对外保证,是否
4、以家庭共同财产承担保证责任? 30.哪些情形,保证人的保证责任免除? 31.“以贷还贷”,保证人如何承担保证责任? 32.债权人和保证人共同欺诈债务人,应承担哪些责任? 33.保证和担保物权同时并存,应当如何承担担保责任?34.债权人放弃债务人的物权担保的,保证人是否免责? 35.什么是保证人的追偿权? 36.保证人应当如何行使追偿权? 37.什么是保证监督专款专用的保证人? 38.什么是对注册资金提供保证的保证人? 39.保证人可以行使哪些抗辩权? 【正文】1.什么是保证? 保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履
5、行债务时,保证人按约定履行债务或者承担责任的行为。 (1)保证具有附从性:保证的成立、范围、强度、变更、消灭上均依附于主债务债权合同。 (2)保证具有独立性:保证债务在依附于主债务的同时具有独立性,是另外一个独立债务。 (3)保证具有补充性、连带性: A.一般保证对主债务的偿还具有补充性; B.连带责任保证对主债务的偿还具有连带性。 (5)保证至少由三个法律关系构成: A.主债务人和主债权人之间的主债权债务关系; B.保证人和主债务人之间的委托关系或者无因管理关系; C.保证人和主债权人之间的保证合同关系(
6、核心关系)。【陈其象律师提示】 ①保证实际上由保证法律行为(即保证合同)和保证责任两部分组成。 ②保证责任也就是保证内容的法律后果,包括由保证人代为履行约定债务(保证义务)和承担损失赔偿责任(狭义保证责任)。 2.哪些人有资格担任保证人? 《担保法》第7条规定,“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作为保证人”。 担保法对保证人资格基本要求“具有代为清偿能力”,是指代为清偿金钱债务的能力和代为履行非金钱债务的能力(非金钱债务在一定条件下可以转化为赔偿责任)。 该条款属于指导性条款,即指导债权人和债务人本着保障债
7、权实现的目的,选择、注意保证人的清偿能力;不具有强制效力,保证人不具备代为清偿能力,不能据以认定保证合同不具有法律效力,也不能免除保证责任。 (1)无民事行为能力人和限制民事行为能人因不具备完全民事权利能力,不得作为保证人。 (2)其他组织的范围主要包括: A.依法登记或者核准登记领取营业执照的独资企业、合伙企业、联营企业、中外合作经营企业和乡镇、街道、村办企业; B.经民政部门核准登记的社会团体。 (3)国家机关、公益单位、企业单位及其分支机构和内部机构作为保证人,担保法作出某些禁止性规定。 综上所述,具有民事行为能力的自
8、然人、担保法未禁止法人和其他组织等一切主体,均可以作为保证人。【陈其象律师提示】 保证人不具有代偿能力不免除保证责任。 不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人,以保证人身份订立保证合同后,又以自
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