英国商法历史沿革及其法典化问题探析

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1、第7期总第20l期2008年7月商业经济与管理JOURNALoFBUSINESSECONoMICSNO．7Vm．20l¨．2008英国商法历史沿革及其法典化问题探析李燕(西南政法大学研究生部，重庆400031)摘要：商法的定位及商法法典化等问题是争论颇多，以致学者们深感困惑的问题。文章拟追溯到商法的起源地英国做一些考辨，具体探析英国商法的历史沿革过程以及学界对法典化之认识，为中国商法研究提供理论和制度参考。关键词：英国商法；历史沿革；商人法；法典化中图分类号：D913．99文献标识码：A文章编号：

2、1000—2154(2008)07—0062—06中国应否有独立的商法部门与民法部门相并列，以及中国商法应当如何构建等问题，一直困扰着中国的法学家们。在这种情形下，具体考察作为商法发源地的英国的商法的状况无疑是非常有益的。本人愿意利用自己在英国进行学术访问时所查考的有关资料，对英国商法的历史沿革过程及学术界对法典化问题的认识进行简要的探析，以期能够给相关问题的研究提供一些可供思考的材料和路径。一、英国商法之术语辨析在介绍英国商法的相关问题之前，笔者有必要在此简要澄清一些相关术语。有关商法的概念在现

3、实中存在着混乱与模糊，与之相关的有商法、商人法、商业法、商事法、商贸法等，英文有IJawMerchant、BusinessLaw、Commercialklw等。所谓“商人法”是“中世纪期间有关商人、商业事务的习惯法规和原则的总称。”因此，商人法是一个历史形成的概念，是对历史上形成的商人习惯法的总称。“商法”的概念则更多地用于法律部门的划分争议以及法典的制定上，一般人们认为商法是“传统上与民法并列，并互为补充的部门法，即调整市场经济关系中商人、商业组织和商业活动的法律规范的总称”；或者是“规范商人、

4、商业组织和商业行为的特别法律”。“Bu8ine踮【丑w”、“Cor眦ercialI丑w”是英美法系中的词汇，应该说“商法”其实是大陆法系的一个概念，在英美法系国家中，由于不区分法律部门，因而没有法律部门划分意义上的商法的概念，“Busine锚hw”表达的意思应该是与企业或者经营有关的法律。其中不仅规定了大陆法系商法中的公司或商事组织的内容，更多的是关于反托拉斯法、税法、消费者权益保护法等内容，甚至包含了不动产和共有、遗嘱、信托、知识产权等内容，大陆学者一般认同将其翻译成“商事法”或“商贸法”。“商

5、业法”的使用在我国是一个不太准确的概念，因为我国使用的“商业法”实际上是指“计划型经济商业法”的概念，即“实行计划经济的国家的商业立法，其立法范围仅限于国内商业，其内容与传统的商法截然收稿日期：2007一03一17作者简介：李燕(1976一)，女，重庆人，西南政法大学研究生部副教授，商法学博士，华东政法大学经济法博士后，主要从事民商法学研究。第7期李燕：英国商法历史沿革及其法典化问题探析63不同。其实质意义应该是以产业政策法为主的法律规范的总称。”将“Co姗ercial‰”翻译为“商业法”，按照前

6、面的分析，无疑是不合适的，尽管在某些场合也存在一些争议，但学者们一般认同可以将其直接称为“商法”。因此在本文中，笔者所称之“英国商法”，即“Co眦nereialIJawiIIUK”。二、现代商法之奠基——商人法在英国法的历史上，没有什么比“商人法”的诞生和发展更为显著的了。“商人法”几百年来一直是一个独立的法律源泉，在它最终被纳入普通法之前，一直由自己独立的商人法院所运作。(普通法院对“商人法”给予了全部的承认，不但对其规定给予司法上的重视，而且还将商业习惯中的证据作为事实问题考虑。)“中世纪商人

7、法”是现代商法的根基。中世纪的商人穿梭于欧洲的集市和市场买卖货物，而他们之间的争议由专门的地方法院来处理。比如市集和自治区法院(thecounsoftheFai璐蚰dBorou小s)、石德勃法院(tllest印leCouns)(石德勃是一个城镇，爱德华一世和二世Ed啪耐I锄dEdw8IdII指定其成为一个专门交易特定产品，如羊毛、石墨等的集市。而石德勃法院是在1353年成立的，用以解决商人之间有关债务的纠纷)⋯。法院的法官和陪审团由商人自己组成，并且适用“商人法”，而非“地方普通法”。“商人法”曾

8、经是关于商事的国际性法律。它以流行于整个欧洲的商人之间的普遍习惯和惯例为立法基础，并且在各国的商人法院几乎都得到统一的适用。在英国，“商人法”是独立于普通法而发展起来的，它的许多原则与普通法截然不同。“商人法”的效力来自于寻求行为规范的商人们对此的自发承认。“商人法”满足了他们的需要，它强调合同缔结的自由性，流动资产的可让与性等，它的灵活性足以满足商业实践的需要。最为重要的是，它采用快速裁判制度避免了法律的学术性，并且他们时时根据公平交易和诚实信用原则裁判案件。在这个时期，现代商法