刑事推定证明方法在犯罪数额认定中应用

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1、刑事推定证明方法在犯罪数额认定中应用［基本案情］冯某、邓某、肖某某等三人系成都某设备租赁有限公司水泥灌装车车队队长、组长，自2011年11月至2012年7月期间，冯某等三人指使车队在加油站给车辆加满柴油后，即将车辆开至某指定地点，由事先联系好的收购人将油箱内柴油抽取倒卖，如此作案长达数月之久。后公司发现车队柴油用量异常，即报警，公安机关经侦查，于2012年7月13日，在冯某等人又一次以该手段实施犯罪时，将本案三名被告人一举抓获。现场查获其抽取倒卖的柴油共计1894升，价值人民币13049.66元。检察机关经审查，认定冯某等人在长达数月的时间里，以盗窃手段侵占的公司财产柴油折合人民币27

2、万余元。一、控辩焦点本案在庭审阶段，控辩双方在犯罪金额认定方面产生分歧。控方认为：冯某等三人的职务侵占金额为27万余元。本案中三名被告人作案时间长达数月之久，其盗卖的柴油实物早已消耗，无法直接查实，但根据本案现已查明的证据，可以推定其犯罪数额。本案中的侵占柴油的数量可以用以下推算的办法得出：本案现已查明的事实有：（A）涉案车辆的GPS里程，（B）由涉案车辆的4S店出具的该车的理论耗油量（车辆系新车，从4S店卖出后即交由该车队使用），（C）加油站登记的涉案车辆的加油量。因此，A（GPS里程）XB（理论耗油量）=D（涉案车辆的合理耗油量），再以C（实施盗窃后加油站登记的涉案车辆的加油量）-

3、D（合理耗油量）=E（盗窃的柴油量）。但辩方认为：冯某等三人的职务侵占金额应以现场查获的盗窃数量为准，即查获柴油只有1894升，价值人民币13049.66元。之前的盗窃数额不能查明，不能以推算方法得出，因为控方的推算方法是不准确的，所谓D（涉案车辆的合理耗油量）本身就是不准确的，只是一个理论值，因为由于路况、天气、载重量等因素，每辆车的实际耗油量和理论值之间肯定有较大的误差，因此涉案车辆的实际耗油量是不能确定的，由于前项不准确，因此以公式推算出来的结论当然就不准确。按照存疑有利于被告人的原则，只能以现场查获的盗窃数量为准。二、本案犯罪金额推定之参照刑事推定，是指在认定刑事案件事实的过程

4、中，司法人员在不得已的情况下，根据法律规定或经验法则，在没有相反证据反驳推翻的情况下，从已知的基础事实推导出另一未知事实（推定事实）存在的一种证明方法。［1］目前，“两高”在关于盗窃罪的司法解释中，涉及到了对盗窃数额的推定方法。本案的罪名虽然是职务侵占，但其犯罪手段为盗窃,而且同样涉及到对犯罪数额的推定，因此本案可以参照该司法解释中关于“推定”盗窃数额的规定。2013年4月4日，最高人民法院、最高人民检察院出台了《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《盗窃解释》），该解释的一个创新之处，是在认定盗窃数额时规定了“推定”的认定方法。其第4条第3款规定:“盗窃电力、燃气、

5、自来水等财物，……盗窃数量无法查实的，以盗窃前六个月月均正常用量减去盗窃后计量仪表显示的月均用量推算盗窃数额；盗窃前正常使用不足六个月的，按照正常使用期间的月均用量减去盗窃后计量仪表显示的月均用量推算盗窃数额。”；第4款又规定：“明知是盗接他人通信线路、复制他人电信码号的电信设备、设施而使用的，……（盗窃数额）无法直接确认的，以合法用户的电信设备、设施被盗接、复制后的月缴费额减去被盗接、复制前六个月的月均电话费推算盗窃数额；合法用户使用电信设备、设施不足六个月的，按照实际使用的月均电话费推算盗窃数额。”该解释规定的“推算”方法实际上就是一种推定，使用的逻辑规则是“演绎推理”。在推理过程

6、中使用了数理模式,即“A-B二C”,这个数理模式又称之为“公式”,是确定无疑的真理，根据这一公式推算而出的结论必然是正确的。在这里，A项代表“盗窃后的月均用量”,B项代表“月均正常用量”，C项代表“盗窃的数量”，在A项和B项为真的前提下，根据“A-B二C”这一公式推算而出的C项则必然为真。但是，“演绎推理”有一个缺陷，即如何证明前提为真，具体到该司法解释而言，就是如何证明B项为真。我们注意到，B项即“月均正常用量”实际上是一个理论值，即在正常情况下合法用户的正常用量，它肯定不是百分之百的精确，因为不排除在盗窃前的一个月合法用户有超出平均值耗用的可能性，因此，这里的B项实际上是假设为就是

7、合法用户的实际用量，而否定了超出正常情况下的可能性。那么,在前项可能有误差的情况下,推算而出的结论实际上也是可能存在误差的。我们知道刑法上的证明标准较之民法上的证明标准更加严格，必须要达到“排除合理怀疑”的程度，但是为什么该解释的"推定”证明就可以忽略这种误差可能性的存在呢？这里就涉及到本文所要探讨的核心问题，即如何规范运用推定证明方法的问题。三、刑事推定在司法运用中的一些基本规范目前，我国出台的司法解释中有涉及到推定证明方法的罪名主要有：(1