故意伤害罪司法现状的刑法学分析_张明楷

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1、Á清华法学黔黯了{貂故意伤害罪司法现状的刑法学分析张明楷*目次一!问题的提出二!问题一:将正当防卫认定为故意伤害罪三!问题二:将被害人承诺的行为认定为故意伤害罪四!问题三:将缺乏伤害故意的行为认定为故意伤害罪摘要我国故意伤害罪(主要是轻伤害)的司法现状相当异常,尤其是定罪率特别高"从刑法学角度来看,主要有三个原因:一是将正当防卫认定为相互斗殴或者防卫过当,进而认定为故意伤害罪;二是将相互斗殴造成轻伤害的行为均认定为故意伤害罪;三是将仅有暴行故意而没有伤害故意的行为认定为故意伤害罪"司法机关应当正确适用刑法关于正当防卫与防卫过当的规定:在一

2、般性争吵过程中,先动手对他人实施暴力的,属于不法侵害,后动手反击者造成前者轻伤害的,属于正当防卫,而不应当认定为相互斗殴,更不应当认定后动手反击者的行为构成故意伤害罪;防卫行为造成他人轻伤的,不属于/造成重大损害0,不得认定为防卫过当"对于相互斗殴案件,应认定双方承诺了轻伤害;基于被害人承诺的法理,二人间的相互斗殴阻却违法性,其中致人轻伤的行为不成立犯罪"我国刑法没有规定暴行罪,故意伤害罪不是暴行罪的结果加重犯,行为虽然造成他人轻伤,但行为人仅有暴行故意而没有伤害故意的,不成立故意伤害罪"关键词故意伤害罪司法现状正当防卫相互斗殴伤害故意一

3、!问题的提出近来发现,我国故意伤害罪(主要是轻伤害)的司法现状相当异常,尤其是定罪率特别高"清华大学法学院教授"6#张明楷:故意伤害罪司法现状的刑法学分析所谓定罪率高,一方面是指发案率高,另一方面是指司法机关对客观上造成伤害结果的行为认定为故意伤害罪的比例高"至为明显的是,我国故意伤害罪立案件数逐年增长的幅度大:19%年为68992件,1998年为80862件,20(X)年为120778件,2002年为141825件,2004年为一48623件,2(X)6年160964件,2008年为160429件,2010年为174990件Jl2有些地

4、方的故意伤害罪发生率更高"例如,/2006年至208年,汝州市检察院审查批准逮捕各类刑事案件1039件巧o人,其中故意伤害致人轻伤案件(以下简称轻伤害案)236件267人,案件数和人数分别占批捕总数的2%和18%"审查起诉各类刑事案件ro90件1607人,其中轻伤害案177件206人,案件数和人数分别占起诉总数的16%和13%"0122以盗窃罪为参照,与日本相比较,我国的故意伤害罪的定罪数也显得异常"在日本,2009年,盗窃罪的有罪判决为20493件,故意伤害罪的有罪判决为4582件,后者占前者的2.36%;2010年,盗窃罪的有罪判决为

5、20260件,故意伤害罪的有罪判决为4307件,后者占前者的21.26%"132在我国,2009年,全国法院共审理盗窃案件186940件,故意伤害案件12611件,后者占前者的65.6%"2010年,全国共审理盗窃案件178230件,故意伤害案件122506件,后者占前者的68.7%J42上述我国故意伤害罪的审理数量虽然不等于定罪数量,但我国的无罪判决极少,审结数量基本上等同于有罪判决数量"大体可以看出,就故意伤害罪与盗窃罪的比例来说,我国故意伤害罪的有罪判决数是日本的3倍JS2从人口的比例来看,结论也相同:我国的人口大抵是日本的10倍,

6、但我国对故意伤害的定罪件数却接近日本的30倍"此外,我国刑法还规定了日本刑法所没有的聚众斗殴罪与寻衅滋事罪,这两个罪中包含了大量的轻伤害"如果考虑到这一点,我国故意伤害罪的定罪率会更高"不仅如此,我国刑法规定的故意伤害罪,以轻伤为起点,如果行为仅造成轻微伤或者更轻微的伤害,则不会认定为故意伤害罪"在司法实践中,也基本上见不到因为造成轻微伤而认定为故意伤害(未遂)罪的案件"就此而言,我国刑法关于故意伤害罪的规定比日本刑法中故意伤害罪的成立条件更为严格"在日本,即使是造成极为轻微的伤害,也可能成立故意伤害罪"例如,使他人感染病毒!造成他人胸部

7、疼痛!使他人出现不安或抑郁症状!使他人因精神压抑而出现睡眠障碍等,均属于伤害"日本下级法院提出的不构成伤害的标准是:¹不妨碍日常生活;º被害人没有意识到伤害,或者是日常生活中可以忽略的程度的情形;»不需要医疗行为"162换言之,在我国不构成故意伤害罪的行为,甚至不构成轻微伤的情形,在日本完全可能构成故意伤害罪"如果考虑到这一点,我国故意伤害罪的定罪率就更为异常了"112参见htP:刀~.stats.gov.c丫tjsj/ndsj/index.htm,最后访问时间:2012年9月18日"208年没有上升显然是因为举办奥运会的缘故"122刘龙

8、海:/来自河南汝州的调查)轻伤害案件为什么易引发群众上访0,载5检察日报6209年1月1日,第3版"132参见htP:/w.moj.即.j可housouke可houso_hakusho2.ht