【5A版】论职业经理人市场化的实现机制.doc

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1、7A版优质实用文档论职业经理人市场化的实现机制杜邦集团（中国）有限公司孙国成G普华永道会计师事务所有限公司王灿GG西南财经大学经济学院刘峰GGG摘要：国有企业现代企业制度的建立以及民营企业规模的不断扩大，要求我国职业经理市场化的进程不断深入。本文论述了职业经理的企业内部激励制约机制以及外部监管机制发挥机理，提出了职业经理人协会应在经理市场中发挥其行业自治的作用，以推动职业经理市场化进程。关键词：职业经理忠实义务注意义务股票期权行业协会现代人力资本理论将职业经理人作为生产要素中人力资本的一种，在各生产要素中与货币、实物资本处于同等的资本地位。因此，职业经理市场化过程已成为整个国民

2、经济向市场经济转轨过程的重要组成部分。目前的情况是，一方面由于企业对职业经理的制约与激励机制存在缺陷，职业经理与资方的纠纷频出；另一方面因为职业经理缺乏有效、合理的外部监管，职业经理市场呈现无序的状态。这两方面的问题都直接制约着企业的发展壮大进而影响整个国民经济的转轨。一、职业经理的内部约束机制——职业经理对公司义务的法规缺失市场中的职业经理人（人力资本）需要在要素市场中与出资人（货币、实物资本）经过要约、承诺的过程达成契约，形成生产要素的组合。在组成现代企业的众多契约关系中，最为重要的就是人力资本所有人与货币资本所有人之间的关系。这一对关系中权力、义务幷非对等，职业经理幷非资

3、本的所有者却实际控制着公司，出资人是公司的所有者，其利益的实现却依赖经理对公司的经营。因而，完善公司对职业经理的制约机制，对于实现资方与职业经理的双赢以及职业经理市场的良性互动有积极的意义。1．职业经理与公司的法律关系107A版优质实用文档7A版优质实用文档完善公司对经理的制约机制，首先应该明确二者之间的法律关系。经理与公司法律关系的性质，分为以下三个方面：第一，委任关系。经理是由公司董事会所委任或聘任的。这种委任关系的解除也由董事会决定。经理既然是由董事会委任，那么他在履行职务、执行公司业务方面应直接对董事会或董事长负责，定时向董事会报告工作。第二，代理关系。经理对外与第三人

4、做交易或签订合同时，他是公司的法定代理人。这种代理在理论上叫做“职务代理”。也就是说，经理与公司之间还存在代理关系。他对外开展公司业务，拥有附属于经理职位的代理权，除非属于董事会决定的重大交易事项，经理无需董事会或董事长特别授权就可以代理公司与第三人订立合同、履行合同。反过来，即使董事会对经理职权设有严格限制，也不得依此限制对抗善意第三人。第三，劳动合同关系。经理虽然由董事会聘任或解聘，但是董事会只是公司这一法人组织体的机关，而不是公司本身，经理是为公司利益服务的，因此经理与公司之间还存在雇用关系或劳动合同关系。上述委任关系与这里的雇佣关系，虽然紧密相关，但是相互之间仍然具有独

5、立性。2．职业经理对公司的忠实义务与注意义务经理与公司的法律关系是经理人承担义务与责任的基础。基于劳动合同关系，职业经理对公司负有劳动合同上的义务；基于委任关系和代理关系，经理对公司的义务主要有忠实义务和注意义务。由于后两者与职业经理行使经营权有密切关系，所以主要论及后两者。忠实义务要求经理在履行职务发生利益冲突时，把公司利益置于自身利益之上，不得侵害公司利益，不得利用其地位和职权谋取私利。我国有《公司法》将忠实义务明确规定为：挪用公司资金及借贷的禁止义务；不得公款私存的义务；担保的限制义务；竞业禁止义务；自利交易的限制义务；保守商业秘密的义务。107A版优质实用文档7A版优质

6、实用文档注意义务要求经理按照公司章程的规定勤勉、尽职的运用经营决策权，执行公司业务，保证公司经营活动的正常开展。然而遗憾的是，我国公司法对于注意义务只字未提，导致公司管理者的权力义务、责任严重失衡。在我国公司诉讼中，公司经营管理不善，经理最多是被免职了事，他们因违反注意义务而被追究民事责任的情形非常鲜见。公司管理者注意义务的加强是与职业经理人市场化的程度相生相伴的。20世纪50年代以前，即使在发达国家，公司经理因违反注意义务被起诉的情形也很少。本世纪后半叶，职业经理人阶层的凸现是公司实际控制权由所有者转向经营者的可靠标志。公司的控制权者，应当负有更多的义务、承担更大的责任。因此

7、，可以考虑在修改《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）时引入公司经营者注意义务的规定，完善职业经理对公司的义务体系，以便追究经理的相关责任，不至于“无法可依”。二、职业经理人的内部激励机制——“经理股票期权制度”的法律障碍随着企业所有权与经营权的分离，职业经理与公司股东有着各自不同的利益。如何“捆绑”股东与经理之间的利益，实现企业价值与职业经理人的价值的有机结合，成为职业经理人市场化中的一个重要课题。股票期权作为一种金融衍生工具，开始是用于规避金融风险。但由于它具有利益捆绑功能，于是