政府购买社会公共服务之法律规制研究

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1、政府购买社会公共服务之法律规制研究《廿肃行政学院学报）2011年第1期公共领域治理:公共服务的法律治理专题政府购买社会公共服务之法律规制研究蔡金荣（杭州行政学院，浙江杭州310024）【摘要】政府向社会购买原本由其直接生产的公共服务涉及到对公权力性质的认识及其重新配置，对此两大法系根据自身的传统各自作出了相应的理论探索，这些探索为解决屮国问题提供了借鉴,但本身并不能直接解决中国问题.就我国政府购买社会公共服务实践而言，需要证成其在本土行政法学理论上的可行性和相对的边界，需要在行政法制度层面上为其寻求运作支

2、撑，更需要从程序,救济等各方面予以精致地设计，确保其公共性和有效性，最终实现其更好地服务社会之初衷.【关键词】政府购买;公共服务;行政法【小图分类号】D035;C922.181【文献标识码】A【文章编号】1009^997（2011）01-0048-07，命题的提出及法律问题行政法上"行政”的概念导源于近代i权分立的宪政理念,而其具体定位则是极具动态特征的行政法学研究的恒久主题•在20世纪前，由于完全自由竞争的市场经济体制引发了一系列的社会问题.国家因此试图全面接管经济牛活和社会牛活，导致国家垄断行政的局面

3、，进而传统的行政法学对”行政”的定位只能是国家行政.然而，把所有的鸡蛋放在一个篮子里的做法总是不明智的，实践表明，一味地依仗政府同样是存在风险的，政府也并非万能的，”政府失灵"就是简单地靠政府来解决''市场失灵”的必然宿命.二战以后尤其是20世纪70年代以来，一场以重新审视政府与市场关系为起点，以部分公共管理社会化和放松管制为主要特征，以治理和善治为目标的公共行政改革在全球范围内悄然兴起.这场方兴未艾的改革旨在并逐步实现政府与市场的分离.而为了消除政府与市场之间简单的"此消彼长”的”零和关系"，需要在政府

4、与市场之问逐渐形成一个”中介层血",通过这j'中介层站,实现政府与市场的互动.这个”中介层面”打破了周家垄断行政的局面，承担了政府过去的部分职能，从而使社会行政登堂人室进入行政法学的研究范围,进而社会行政与国家行政共同构成的公共行政成为现代行政法学对“行政”的新定位.现代行政的公共性定位决定了现代行政的功能.其己经不仅仅是单方的权力宣示，更大程度上如福斯多夫在《当成是服务主体的行政》一文中所指出的•是为人民提供”生存照顾”，即社会公共服务•”行政是一种服务活动，不是为自己创造物品或给付，而是借助现成的手段

5、提供产品或者给付二11㈣当今社会，大多行政活动本身都可以解读出服务供给这一实质特征，治安维持，交通管制等传统的干预行政活动和公共扶助，公共设施，社会保障等授益行政活动一样可以被视作为公众生活提供服务,因为前者是为了防止社会成员生命，自由和财产等权利遭受侵害而实施的服务举措.因此，服务行政某种程度上就是现代公共行政的同义语，进而向社会成员提供量足质优的公共服务成为现代政府的核心工作目标.而国家行歧，社会行政以及市场之间的界限并非泾渭分明,而是随着社会的发展而不断地进行着动态调整.其突出表现之一就是，收稿日期

6、:2010—12—30作者简介:蔡金荣（1980一），男，江苏盐城人，杭州行政学院法学教研部讲师,研究方向:行政法.基金项目:本文系笔者主持承担的浙江省邓小平理论研究屮心课题”法学视阈中的政府购买社会公共服务研究”及杭州市哲学社会科学规划常规课题”法学视阁中政府购买社会公共服务研究”之最终成果.48——《廿肃行政学院学报）2011年第1期公共领域治理:公共服务的法律治理专题原先由国家行政主体直接生产并供给社会公众的部分公共服务转而由国家行政主体向生产该公共服务的社会行政主体其至是市场主体购买后再向社会公众

7、提供.该做法具有极大地降低行政成本，显着地提高行政效率的独特优势，因为其核一12,是引入了市场竞争机制，一方面打破了政府垄断公共服务提供的传统，改变了以往每增加新的公共服务任务时，就单纯地要求增加机构，扩充编制，追加预算的做法，而实践表明这只能使政府机构益发臃肿，财政负担日趋沉重:相反，政府购买公共模式体现了政府成本观念和竞争意识的增强，通过选择政府之外的主体来完成比政府自身來得更充足更优质的公共服务供给任务，同时述可以使政府适当地从部分公共任务中抽身而出，来完成更多更重要的行政任务•另一方面.作为具有较

8、高经济理性的政府Z外的主体.在利润动机的驱使下,必然会自觉地降低成本，当然，政府购买公共服务协议中的评估条款可以有效避免这种成本上的降低可能对公共服务数量和质量上的消极影响.从世界各地发展的整体形势看，这种不直接依靠国家，而广泛引导和鼓励社会组织甚至市场主体参与提供公共服务的改革浪潮C经席卷全球.其触角已深入到各国各个具体的行政领域，取得了积极的社会效果，也产生了一些消极的社会问题，引发了广泛的思考•其中最重要的是，在法治社会