刑事法修0809正中的政策问题0806

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1、刑事法修正中的政策问题　　关键词:刑事法;修正;政策;反应;权力　　内容提要:刑事法修正中，实体法接连出台修正案，对公共刑事利益总能迅速作出反应的情形与程序法迟迟按兵不动的情形形成鲜明的对照。原因不仅在于实体法强调犯罪化、体现刑罚权、回应民众旺盛的刑法需求，更在于程序法强调制度建设、体现人权保障、限制国家刑罚权的根本所在。前者易而后者难，这正是中国法治步履维艰的体现。　　《刑法修正案(七)》不仅首次出现了法定刑由重而轻的修订，而且对反应强烈的非法传销、利用未公开信息交易(俗称“老鼠仓”)、“关系密切的人”等内容及时作出了立法反应。结合1997年修订刑法典以

2、来的其他六个修正案，刑事实体法律部门的反应速度以及满足公共刑事利益需求的属性相当突出。相形之下，包括《刑事诉讼法》、刑事证据法律在内的刑事程序法律部门较之刑事实体法律问题更多，却迟迟按兵不动，此中的意味值得做些探究。　　一、刑事法修正的政策属性　　广义的刑事政策就是刑事政治，即抗制犯罪的社会反应。①由于刑法规范从来就不能单独解决犯罪的问题，因此刑事政治理论的一体化思维和跨学科研究的方法突破具有重要的意义。尤其相对于狭义的刑事政策主张(工具意义上的刑事政策理论)而言，上述思维、方法强调刑事政策具有政治本质，在刑事反应的依据、方式和界限等方面具有更为妥当的考虑

3、，也有助于刑事权力的规范和制约，并因此成为刑事政治理论的重要支撑。从这个意义上讲，刑事反应不仅具有政策属性，26而且事关刑事权力的约束等根本问题。在控制犯罪的各类反应之中，刑事立法反应居于国家反应的起点和首要地位，不仅决定着有关行为的国家态度，而且形成各类司法反应的制度依据，乃最为重要的国家反应形式。具体到刑事政策与刑事立法的关系，以下四个方面的问题有必要予以充分的关注。　　首先，刑事立法反应的根本在于社会力量的刑事利益诉求。所谓利益，通常理解为好处，作为一个基本法学范畴，是指基于客观规律制约的生存、发展需求。依此类推，刑事利益是指基于客观规律，以犯罪问题

4、为对象的生存、发展需求。在各类刑事利益之中，对刑事立法反应影响最大的是公共刑事利益，即基于客观规律制约，适应公共生存和公共发展的刑事需求。一般说来，公共刑事利益既要受到控制犯罪的客观规律的制约，也要平衡个别与一般、当前与今后的各类刑事利益主张才称得上适应公共生存和公共发展的刑事需求。区别于公共的刑事意愿，后者只是针对犯罪问题的公共表达，虽然也要受到表达机制、表达效率的制约，但刑事意愿的主观意味要明显得多。尤其考虑到民意的复杂性和多变性，很难说民众的刑事意愿一定就能反映公共刑事利益的需求。以死刑问题为例，尽管死刑的正当基础和效益根据都存在较大的问题，但支持死

5、刑的民众往往居于多数的地位，即便已经废除死刑的国家也不例外。类似的问题相当多。换句话说，多数人的刑事意愿(主张)未必符合抗制犯罪的规律，未必适应公共生存和公共发展的刑事需求。　　根据政治学的原理，刑事立法反应，从根本上说就是社会力量的刑事利益诉求，往往需要通过刑事意愿的方式表达出来。因此，公共刑事意愿离刑事立法的距离更近，也更容易表现为刑事立法的意见，并成为相应的刑事法律。从这个意义上讲，公共刑事意愿反映公共刑事利益的能力直接影响到公共刑事利益的立法实现。②研究刑事立法问题，不仅需要注意到刑事利益和刑事意愿的异同，而且要将刑事立法的宗旨归结到刑事利益的层面

6、，提升刑事意愿反映刑事利益的属性和速度。26　　其次，公共刑事意愿的根本在于刑事利益，但存在刑事政策和刑事立法两种方式。民众的刑事意愿，直接取决于各自的刑事利益衡量，并通过刑事利益主张彰显出来。民众的刑事利益构成公共刑事利益的基础，决定公共刑事利益的作用方式和程度。一般说来，民众的刑事利益主张与公共的刑事利益需求之间具有统分的关系，二者共同作用于抗制犯罪的理论和实践。亦如前文所言，民众的刑事利益主张受经济发展、文化水平的影响很大，也具有相当的局限性，免不了存在一些有悖于基本规律的要求。因此，民众的刑事意愿是连接公共刑事利益与刑事政策(刑事立法)的桥梁，一方

7、面构成刑事政策和刑事立法的动力，另一方面也需要在刑事政策抑或刑事立法理论和实践中进行甄别、引导和选择。　　再次，具体到刑事政策和刑事立法的区分，刑事政策既是抗制犯罪的社会反应，也是社会力量的刑事利益主张，既可以指导刑事法律的应用，也可以通过国家的程序转变为法律。至于刑事立法，按说是最为重要的刑事制度来源，但以当代中国的情形而论，刑事立法不仅存在严重的部门立法、仓促立法、因人立法、因案立法等陋习，而且忽视公共刑事意愿的情形也很严重。典型的情况，既包括刑事实体法中贪污受贿犯罪的法定刑低于盗窃犯罪的极端情形，也包括刑事程序立法对证据排除规则的隐忍不为。正因为前者

8、才使得许霆案件的一审结果招致普遍的不满，而后者正是刑讯逼供屡禁不止