我国公司资本制度改革中资本维持原则的修正

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1、甘肃社会科学2016年第1期我国公司资本制度改革中资本维持原则的修正12周翔高菲(1．华南理工大学法学院，广州510006;2．广州番禺职业技术学院广州510420)提要:对资本维持原则的理解经历了从最初的绝对禁止资本从公司流向股东，到禁止公司资本不当流出的过程。近年来，部分国家甚至放弃资本维持原则，转而采用动态的偿付能力测试标准。我国2013年开始的公司注册资本制度改革，降低了公司资本的准入门槛，却没有修改资本维持原则。在公司信用体系尚未完善，公司交易成本较高的现实下，资本维持原则仍然发挥着保护债权人利益的重要作用。然而，公司资产与资本的脱离是公司经营的常态，建立在管制基础之上

2、的资本维持原则已不能成为维护交易安全的可靠信赖和唯一标准，相反，公司与股东间的交易自由应当得到重视。全国企业信用信息公示系统的开通，企业间信息不对称的情况逐步得到扭转，交易成本逐渐降低，实践中已出现修正资本维持原则的情况。在“尊重自治，放松管制”原则指导下，公司法需要出资形式、折价发行、股权回购、盈余分配、减资等方面对资本维持原则进行修正。例如，放宽非货币出资要求，允许公司折价发行股份，放松股权回购的限制，建立并完善库存股制度，放松盈余分配条件，修正减资的条件和程序。未来公司法应当通过加强对抽逃出资、关联交易的法律规制，完善董事义务与责任，完善法人人格否认制度等事中事后监管措施，

3、保护债权人利益，维护交易安全。关键词:公司法;公司资本;资本维持原则;修正中图分类号:DF411.91文献标识码:A文章编号:1003－3637(2016)01－0127－06DOI:10.15891/j.cnki.cn62-1093/c.2016.01.027一、资本维持原则的演进对公司资本的管制正在走向缓和，对资本维持原则的理解也何谓资本维持原则?无论大陆法系国家，还是英美法系逐渐发生变化。法律约束的只是公司资本不当地从公司流国家，鲜有以明确法律条文的形式规定其定义，或对其进行解向股东，而非绝对地禁止公司资本的流出或减少。英国的释的。资本维持原则不过是学者与法官的理解，经历了

4、不同DavidWishart教授就解释到，资本维持原则应当理解为防止的发展阶段。股东不适当地从公司取得利益。韩国李哲松教授认为，资本资本维持原则最初源于英国斯托里法官的“托管资金”维持原则应当理解为“禁止通过资本交易使公司财产不当流［2］(Trustfund)理论。1824年，他在Woodv．Dummer一案中，声出”。对资本维持原则理解的变化反映在具体的法律条文称银行的“资本股票”应当被视为满足其债权人的保证或者信中，则是对上述有关资本维持具体法律规则的修正，例如有［1］托资金，法律应当要求为了实现这种目的而设立标准。在条件地允许股份回购，废除股票面值制度，放宽减资条件英国，确

5、立资本维持原则的是Trevorv．Whitworth一案。审理等等。该案的Watson大法官认为，公司是建立在一定数额的实缴资近年来，受自由资本主义及契约自由的影响，部分国家甚本基础之上的，除非是基于合法的经营目的，已经缴付给公司至放弃了资本维持原则，转而采取动态的偿付能力测试(sol-①的资本不能随后被抽回。按照上述判例，资本维持原则被理vencytest)标准保护债权人利益，以替代静态的、僵化的资本解为“公司应当维持与其资本额相当的资产”，表现在具体的维持原则。例如，美国《标准公司法》6．40(c)小节规定，如果法律条文中，则是严禁公司回购股份、严禁折价发行、无利润公司向股东

6、分配后将产生下述后果，则不得分配:(1)公司将不得分配、非经法庭批准公司不得减资等规则。在公司刚刚无法偿还通常经营过程中的到期债务;(2)公司总资产将少于出现时，由于大规模生产经营需要较多的资本以及市场信用其总负债与公司所需金额之和，如果公司在分配时即将解散，体系的不健全，以“托管资金”理论为基础的资本维持原则发该所需金额需足以满足股东在公司解散时享有的优先于他人［3］挥了保护债权人利益，维护交易安全的作用。获得分配的优先权。加拿大和新西兰分别于1975年和然而，随着现代公司的发展，公司登记信息公开、财务信1993年修改公司法时废除了资本维持原则，转而采用偿付能息公开，债权人判断

7、公司的信用情况不再依赖公司的资本信力测试标准，并成为公司向股东分配现金或财产的唯一［4］用，资本的信用担保功能不断弱化。公司资本也不再成为保限制。护债权人的唯一手段，相反，债权人更加看重公司资产及未我国1993年颁行的公司法实行的是资本维持原则，要求来的收益。20世纪以来，各国相继开展公司资本制度改革，公司必须维持与其注册资本相当的资产。为适应放松资本管127法学制的国际趋势，近年来，我国《公司法》开始对资本维持原则进司动态资产变化，体现公司资产担保能力的偿付能力测试便行修正(具