我国公司法中董事忠实义务制度缺陷及其立法完善.science

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1、第12卷第6期2011年12月⑧Journalof商Shan警ghaiB院usine母ssSc鞭hodNOD6ecVo2I0121【对策研究】我国公司法中董事忠实义务制度缺陷及其立法完善高扬诚(上海海事大学法学院，中国上海200135)摘要：针对我国现行“公司法”中董事忠实义务制度存在的问题，本文通过对董事的忠实义务的内容做出分析，主要从自我交易禁止义务、篡夺公司机会禁止义务、竞业禁止义务三个方面来谈。虽然我国修订后的《公司法》引入了关于董事忠实义务的规定，但依然存在疏漏，亟需立法的进一步完善。关键词：董事忠实义务；公司法；注意义务；竞

2、业禁止中图分类号：DF411．91文献标识码：A文章编号：1637324X(2{)11)一06～66—70—05一、董事忠实义务的法理基础不能适应当前我国《公司法》的实践需要。在信托和代(一)公司董事忠实义务的概念理关系中，[由于受托人仅有消极保管财物的义务，不要“忠实义务”(dutyofroyalty)，又称“信义义务”①求其对公司的财产合理处置，使之达到增值的效果；而或忠实责任，是指管理层竭尽忠诚地履行职务，为公司代理关系中，由于代理人需要承担法律后果，因此，这的最佳利益和适当的目的行事，当自身利益与公司利益种关系仅仅局限于公司外部

3、第三人之间的关系。而委任存在冲突时，不得将自身利益置于公司利益之上的义务oEl董事忠实义务，在英美法系中]认为双方之间的关①在英美法系中，“信义义务”是指一方承诺将为了另一方的最佳系是基于董事与公司的信托关系而产生，而大陆法系中利益或者双方共同的利益而行为。参见(．M．D．Bean：【I!Ij将董事与公司之间的关系认为是委托关系。②FiduciaryObligationsandJointVentures，ClarendonPtess，l995，第23页．信义义务产生于信义关系中我罔学者张开平认为信(二)公司董事忠实义务的法理基础义关系是

4、衡平法院(Chancellor’sCourt)在裁决关于“信任”事随着公司组织机构的不断发展，公司结构中逐步出务中，为了保护授信人的利益而发展起来的，被用来指代所有类似于信托：廷系的、为了他人的利益履行职责因而要求更高的行为现了“股东会中心主义”向“董事会中心主义”转变的趋标准的那些法律关系。如本人代理人、董事公司以及合伙人势。各围也从立法上来削弱股东大会的权限，以增强董一共同合伙人之间的关系。英美衡平法创设信义义务的基本目的事会的权能，使董事会在现行公司机关中处于核心地位。是平衡受信人和受益人之间不对等的法律地位。即受信人处于·种相对

5、优势地位，而受益人处于一种相对弱势地位，受信人可以明确董事与公司之间的法律关系是正确认识董事忠实义以自己的行为影响受益人的利益，而受益人必须接受这种行为的务制度的前提和基础，南于法系不同，英美法系围家与大后果。因此为了防止受信人滥用其权力，保护受益人的利益，法陆法系国家的对董事与公司之间的法律关系之规定与认律就要求受信人对受益人负有信义义务，如卡多佐大法官所说，在通常的对等性交易行为中所允许的许多行为方式，在受信义关识历来有着较大差异。总而言之，英美法系中将董事与公系约束的场合则是禁止的。参见G．M．nBean：Fiduciary司的关

6、系归纳为信托代理关系，而董事的忠实义务是派ObligationsandJointVentures，ClarendonPress，I995，第28生于董事与公司间的法律关系，董事对公司具有代理人和页．受信人的行为标准比之市场道德要严格。②在大陆法系国家或地区，我国学者赵旭东认为，董事忠实义务一受托人的双重身份。与英美法系不同，大陆法系则将董事般是基于委任契约或代理理论，认为董事对公司负有“善良管理与公司的关系归结为委任关系，这是董事忠实义务的理论人的注意”，简称“善管义务”。并且，因民法典或商法典中通常基础。以上这两种关系的归纳和总结，各

7、自都有缺陷，规定有“善管义务”的基本原则与规范，人们在讨论公司董事义务时多习惯于直接援引民商法典中的规定，只是在近几十年来，随着英美法系公司法制度对大陆法系的影响及加强公司治理水平收稿日期：2011—07一()5的实际需求，部分大陆法系国家开始在公司法中使用“勤勉义作者简介：高扬诚，江苏泰州人，上海海事大学硕士研究生，研究方务”的称谓，但相关规定都较为简单，远不如英、美等围详细，向：公司法。电子信箱：gyc0806@livecn。相关的理论研究也远不如后者丰富。·66·http：f

8、．娃ccittCI1万方数据第12卷第6期N06VoI

9、122D11年12月高扬诚Dec2011GAOYangcheng关系这一说法同样不能对公司与董事之间的关系作出完益相冲突的地位或从事损害公司利益活动，即不得为自美的解释。这是因为，一方面委任属于委任人与受任