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1、滑法字新类型担保的法律定位陈本寒目次一实践中新出现的主要担保类型、二型担保客体是否均、新类权利质权客体的范畴三、新类型担保的公示问题四型担保的效力问题、新类五、完兽我国新类型担保法律适用的思考摘要针对交易实践中存在的、以我国《物权法》未明文列举的财产权利为客体的担保方式的性质本文在分析其操作流程的基础上提出对于新类型担保的性质定位不能一概而论。并非在任何,,特定权利上设定的担保均属于权利质权权利质权的有效设定应符合物权法定原则和物权公示原则,,的要求。对于不符合上述要求的特定权利上担保也并非当然无效,而是属于权利让与担保范畴。权利让与担保性质上属于债权性担保,让与担保行为的本质是担保物
2、所有权附条件转让的法律行为。司法实践中,权利让与担保行为的有效性与否,应适用我国《民法通则》和《合同法》关于附条件法律行为和附条件合同的规定来审查。关键词新类型担保权利质权让与担保法律适用武汉大学法学院教授,法学博士。”本文系在作者年“关于新类哦担保法律适用问题的建议的咨询报告基础月提交给最高人民法院的上整理而成。清华法学年第期近年来一些企业采取了将我国了解决中小企业融资担保的难题,《物权法》未明文列,为举的财产权利作为担保物,有些进行了登记或公,为企业融资提供担保。各类新型担保方式中证,有些则没有公示。对于上述担保方式是否构成担保物权中的权利质权?能否适用我国《物权法》关于权利质权之
3、规定处理此类担保纠纷?如果构成权利质权,其公示方法如何确定?如一果不构成权利质权,该担保方式的效力如何确定?对于上述问题,学术界观点不,人民法院也感到面临诸多法律适用上的难题。笔者不揣陋见,拟就上述担保方式的法律性质、设定方式、一探讨效力认定等问题作,为法院审理此类纠纷提供思路,并就如何规范新类型担保方式提出相应的司法建议。一、实践中新出现的主要担保类型所谓新类型担保,是指我国以现行法律未明确列举的财产权利设定的担保。由于我国《物权法》第四编对担保物权的种类、适用客体、公示方法均作了较为明确规定,如果融资担保实践完全遵照这一规定,似乎不会带来捧律适用上的困难。不过商事交易实践总是超出立
4、法者的想象,在融资担保实践中,出现了许多现行法没有规定的担保客体,从最高人民法院调研所反馈的信息看〕,主要有以下几种类型一以)商铺租赁权为客体的担保此类担保方式是指贷款银行、借款商户(也是商铺承租人)和商铺所有人之间,为确保借款商户按时归还银行贷款一,以商铺的承租权为担保标的而达成的种担保协议。依照协议的约定:商铺所有者事先对商铺承租权的价值进行估价,然后以此为标的,为承租商户向银行的贷款提供担保;如果承租商户届期未能归还银行贷款,则商铺所有者有权提前收回商铺的承租权,重新出租给他人一般会,所得租金将用于优先清偿原承租商户拖欠的银行贷款。此种担保方式在担保协议中明确约定“:禁止承租商户
5、在担保期间以任何形式将商铺承租权转让、转租或重复担保”。商铺的市场管理者也会为此类担保提供登记;当地的公证机构还会为此类担保办理公“”一〕证。〔从调研情况看,目前此类担保方式的称谓并不致:有人称之为质押,有人称之为”“”“”“一抵押。对担保标的的称谓也不致:有称为商铺租赁权的,也有称为商铺使用权、“”“”“”。商铺承租权、商铺续租权、摊位使用权等二以出租车经)营权为客体的担保所谓以出租车经营权为客体的担保,是指出租车公司将其出租车经营权质押给银行或其他企业,以获取银行贷款或其他企业的借款,若到期不能归还贷款或借款,则贷款债权人有权将出租车经营权变价,所得款项优先用于清偿所担保的借贷债权
6、。实践中,该类担保的操作步骤是,:出租车营运证的持有人将其持有的出租车营运证交给债权人保管并在车辆管理所进行质〔〕押登记,以出租车营运证所表彰的出租车经营权进行质押担保,办理贷款。文归纳的新类型担保的种类源于最高人民法院就“”举行家研讨〕本,来新类型担保法律适用问题会时所提出的主要问题—作者注。“”—:丨〔〕参见赵:宏达小额贷款:让无形变有形推出皮革城商铺租赁权质押贷款,截《海宁丨报》年月日,第版。出租汽车经营权质押出质登记管理暂行规定〔参见年月日实施的《武汉市客运》。陈本寒:新类型担保的法律定位三以银行理财产品为客体的担保)所谓以银行理财产品为客体的担保,是指公民个人或企业以其在银行
7、所持有的理财产品为一银行申请的贷款提供担保,标的,为其在同;若借款人到期不能偿还银行贷款银行将该理财产品折价变现,以清偿所借贷款。此类担保在操作过程中,贷款银行通常会在理财产品凭证上“”加盖质押字样的印章〔,以防止借款人在担保期间转让该理财产品给第三人。四以企业银行账户为客体的担保)所谓以企业银行账户为客体的担保,是指企业与其开户银行达成协议:该企业向开户银行贷款时,须以该企业在该银行设立的账户内往来资金做担保;若贷款届期不能清偿时,银行将直接
