合同订立履行中的法律风险及其防范

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1、合同订立、履行中的法律风险及其防范第28卷第2期2008年4月成宁学院JournalofXianningUniversityVol.2&No・2Apr.2008文章编号:1006—5342(2008)02—0040一03合同订立,履行中的法律风险及其防范马文慧(武汉市司法学校，湖北武汉437000)摘要:合同的订立和履行是公司经济交往中的一种常见的经营行为,但在此过程中会涉及公司的一些风险问题•本文从合同签订和履行两个方面，结合司法实务，阐述了公司可能会面临的风险问题,并从法律的技术层面上提供了防范的具体措施，为公司在合同订立和履

2、行中的法律风险防范提供了较好的理论途径探讨.关键词:合同订立;履行风险;防范中图分类号:D923.6文献标识码:A合同,是平等主体的自然人，法人，其他组织之间设立，变更，终止民事权利义务关系的协议•公司作为独立承担民事责任的法律主体，其在生产经营过程中免不了要签署各式各样的合同,因而合同签订，履行中存在的法律风险与公司的经营活动息息相关，其法律风险的防范也成为公司内控制的重耍内容•经济往来中，任何一方都应对风险有个清醒的认识，并对风险进行有效的管理，控制•只有对风险进行有效的管理，才能做到风险最小化,避免不必要的损失.，合同的订立

3、，履行之简介（一）合同订立的主要形式合同形式以合同自由为价值取向，所以《合同法》第十条规定:订立合同，有书面形式，口头形式和其他形式•法律，行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式•当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式•尽管合同本质对合同形式不做要求，合同形式也不是合同生效之要件，但司法实践中书面合同具有较强的证据效力，所以我们般强调书面形式作为我们合同的主要形式而存在•合同法第十一条专门对书面形式给出解释,作出界定:书面形式是指合同书，信件和数据电文（包括电报，电传，传真，电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内

4、容的形式.由于网络通讯的普及，现在包括QQ和MSN谈话内容都可以作为合同形式或者交易凭证•这不仅适应了现代商业运作的便捷和经济的要求，而且在更大程度上体现了当事人的缔约自由•…（二）合同订立的主体资格要想达到我们追求的合同目的,必须保证合同有效这基本前提•合同订立是一种民事行为，做出这一民事行为的主体资格只有符合法律规定的条件，才能保证合同订立的有效，所以《合同法》对订立合同的当事人的主体资格作出了明确要求.《合同法》第九条规定,当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力•当事人依法可以委托代理人订立合同.?收稿日1

5、^:2008—03—24公司对外签署合同之前,应当要注意审查合同对方是否具有相应的民事权利能力和民事行为能力，是否具有实际履行合同的能力;如果是委托代理,还要注意审查代理人是否经委托人合法授权，是否有合法的授权委托书，代理人须提供自己的身份证明和授权书原件.只有主体审查适格，才有可能规避可能因合同无效而带来的风险.（三）各方的权利与义务合同内容在我国依然采用自由原则•依法成立的合同,只要不违背禁止性法律规定，都可以约定，对当事人均具有法律约束力.一般来说,一旦这些约定形成合同内容后，当事人就应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更

6、或者解除合同.依合同法规定，常见的合同内容应该包括以下条款：(I)当事人的名称或者姓名和住所(要求真实，通讯地址必须可以联系到当事人);(2)标的;(3)数量;⑷质量(供货质量或者服务质量);(5)价款或者报酬(包括价款的支付方式，支付时间等);⑹履行期限，地点和方式;(7)违约责任(迟延付款的责任，迟延交货的责任，供货或者服务不符合约定的责任等);(8)解决争议的方法•我们在制订合同文本时，可以根据合同目的要求，按照上述条款的内容进行选择和具体约定，尽可能将各方权利义务界定清晰，没有歧义•当然，实践中注意的是，我们一般都会尽量强

7、调对方的义务和自己的权利，对方同样也会这样要求,但合同本身是个博弈的过程，最后，我们要尽可能做出一定程度的妥协从而达到双方的最终平衡.(四)合同实际履行中的内容注意清楚合同各方的权利和义务，才能保证合同正确地实际履行，才能在合同实际履行过程中及时发现对方的违约行为和合同隐患，在发现合同不可能履行或无法履行的情形下及时采取补救措施，以减少自己的损失，保障自己的合法权益.因此，在合同实际履行过程中，应及时对照合同约定的各方权利和义务，以合同约定为准绳，实际履行自己的一方第2期马文慧合同订立,履行中的法律风险及其防范41义务，切实享有自

8、己的一方权利.二，合同签订过程中的风险及其防范合同是个动态的过程，它始于订立，终于适当履行或者责任承担，公司在这一过程的各个环节中都存在着不同程度的法律风险•为了保证交易的成功和经营活动的顺畅，并提高经济效益,我们在日常工作中应当加强风险防范意识，