换股合并在我国证券市场之适用所涉主要法律问题初探

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2、券市场之适用及所涉主要法律问题初探...换股合并在我国证券市场之适用及所涉主要法律问题初探...在公司组织变革和资本运作中有时需要把两家公司合为一家新公司我们称之为合并我国《公司法》第184条规定“公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式一个公司吸收其他公司为吸收合并被吸收的公司解散两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并合并各方解散”在我国法律框架下依据出资方式可以将合并分为现金合并、换股合并（股票支付方式即是用收购方的股票来换被收购方的股票）、综合证券并购（兼有现金、股票、认股权证、可转换债券等支付方式）这三种支付方式之分主要在吸收合并中有意义新设合并中只是合并各

3、方将资产全部注入新设的公司不存在上述支付方式的问题下文所谈到的合并也主要是指吸收合并现金支付是企业合并的传统方式但是随着各国并购浪潮的涌起动辄百亿、上千亿的并购规模完全用货币资金支付是根本不可能的单纯的现金并购已不能满足企业的要求于是出现了换股合并在现金合并与换股合并的基础上又出现了以现金、股票、认股权证、可转换债券等多种综合支付方式的混合合并现金合并方式在并购中的比重逐年下降以股票为支付方式的换股合并比重则逐渐上升据有关资料统计在美国现金支付比重由1976年的52%下降到1995年的27%；相应地股票支付方式所占比重则由26%上升到37%.1996年美国企业并购交易的支

4、付结构为现金33%股票支付39%混合支付28%.1尤其是在2003年全球十大并购事件中有高达8例都是换股并购包括美洲银行并购波士顿舰队金融公司、美国通用电气收购英国Amersham公司、欧洲第二大电信运营商法国电信（FranceTelecom）收购OrangeSA股权等等从美国企业合并的发展演变我们可以看出以股票为主的支付方式已经成为企业合并最基本的支付方式在换股合并成为成熟证券市场的重要合并方式时我国的换股合并还方兴未艾近些年我国的换股合并案例为数不多原因为何那么首先我们就来看看在我国什么企业需要换股合并又是什么企业适合进行换股合并一、换股合并在我国证券市场中的适用情形

5、1.上市公司换股合并非上市股份有限公司与国外换股合并多发生于上市公司之间不同我国由于历史遗留问题国有企业股份制改造后产生了一批非上市股份有限公司再加上以民营企业或自然人为主体组建的非上市股份公司的大量增加我国的非上市股份有限公司为数不少但由于缺乏流通市场这些公司的股份多在2非法的交易场所进行交易作为解决方案之一1998年国务院发布的《国务院办公厅转发证监会关于清理整顿场外非法股票交易方案的通知》就鼓励上市公司与那些行业相同或相近、资产质量较好、有发展前景的柜台挂牌企业实施吸收合并这一方面能够解决非上市股份有限公司的股权流通、资产优化配置问题；另一方面上市公司在政策的支持下

6、能够以较低的成本取得优质资源这也是他们所乐于尝试的我国第一个换股合并案例即属此类1999年6月清华同方（600100）在政府的大力推动下对鲁颖电子（非上市股份公司）实施换股合并随后的几例换股合并也基本上都是在上市公司与非上市公司之间进行的最近的一例是2004年7月国旅联合（600358）换股合并衡阳市经济发展股份有限公司1可见上市公司换股吸收合并原在各地非法场所交易的非上市公司作为解决历史遗留问题的切实可行的全新模式在我国将有广泛的应用空间2.上市公司换股合并上市公司这类案例只发生过一个即2003年引起市场高度关注的TCL吸收合并和首次发行（IPO）案例TCL集团通过发行

7、新股换取已上市的TCL通讯（00542）的流通股两者吸收合并后前者上市后者退市由于证监会规定未经特别批准同一企业集团内不得组建业务相同或相关联的两家上市公司TCL通讯的退市是集团上市的前提所以从本质上来讲这属于非上市公司TCL集团换股合并上市的子公司TCL通讯换股同时集团上市是该案例设计的精巧之处为其它想实现集团上市的公司提供了借鉴但是由于该案操作中涉及到复杂的法律问题和其他因素目前还没有其他公司效仿这种方式来操作3.上市公司之间的换股合并由于我国上市公司实行严格的核准制法律对公司上市有着苛刻的要求2于是上市公司成为一种稀缺资