对公司董事禁止谋取公司机会的研究

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1、对公司董事禁止谋取公司机会的研究李敏(上海第二工业大学,上海市201209)中图分类号：C34文献标识码A1673-0992(2010)08-163-02摘要：“非法谋取和利用公司机会”类型的“利益冲突”范围涵盖极广，包括董事利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会、挪用公司资金、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储、利用职权接受他人与公司交易的佣金归为己有、收取商业贿赂等形式。因此，董事禁止谋取公司机会是董事忠实义务所要规制的主要方面。木文首先比较英美法系和大陆法系的禁止公司董事谋取公司机会的规则，结合我国公司法的具体内容，再分析我国公司法关于禁止公司董事谋取公司机

2、会的相关规定。关键词：公司法；谋取公司机会；董事；忠实义务；禁止董事与公司之间存在信义关系，董事据此对公司负有忠实义务和注意义务。忠实义务要求董事不得使自己个人利益与公司利益相冲突，更不得利用董事的身份和职权谋取个人或公司利益以外的其他人的利益。忠实义务是法律为了防止控制关系中可能产生的弊端和针对信息不对称问题所设定的义务。忠实义务以利益冲突为核心规制对象。依据利益冲突形态的不同，公司董事不得谋取公司财产、信息与机会的义务是董事忠实义务之一。关于谋取公司财产和信息的行为，法律采取绝对禁止的法律规制模式。原因在于，此类交易通常来说对公司有害无益，没有必要对这一范围内的利益冲突采取宽容的态度，相

3、应地，法律规则也就较为简单。但对于谋取公司机会的行为，法律则不能采取一概禁止的做法，而需区分不同情形，妥当认定董事不得谋取公司机会义务的界限,并准许董事利用公司不愿利用和不能利用的机会。一、关于公司董事禁止谋取公司机会的概述“非法谋取和利用公司财产、信息、机会”类型的“利益冲突”范围涵盖极广，包括董事利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会、挪用公司资金、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储、利用职权接受他人与公司交易的佣金归为己有、收取商业贿赂等形式。例如:[1]内部人，即公司的董事长，假设一月之内其都将公司的游艇用于自己的个人消遣。这种使用并不是董事会批准的法定报

4、酬中的一部分。该游艇的月租金为5,000美元。公司本来可以将它出租或者用于公司的业务。很明显，内部人的行为可视为从公开公司的财务利益中公然窃取了5,000美元。一般而言，对于这一类型中的大多数“利益冲突”行为，各国均采取绝对禁止的法律规制模式。原因在于，此类交易通常来说对于公司“有百害而无一利”，法律也就没有理由对这一范围内的利益冲突交易采取宽容的态度，因而法律规则较为简单。然而，在对待公司机会这一问题上，则不能采取概禁止的规制方法。对此，英美法形成了较为成熟的“公司机会准则”；无独有偶，在大陆法系，亦有类似的规定，称之为“竞业禁止”规则。因此，本章不就以上所列举的所有行为一一探讨，只对各国

5、法制中最具争议性的谋取公司机会行为进行进一步的讨论。公司机会准则的含义是：公司受信人不得谋取公司拥有期待利益、财产利益或财产权利的交易机会，或从公平角度言应属于公司的交易机会。从严格意义上说，公司机会不是公司的资产。但是，公司是一个以营利为目的的实体,追求自身利润的最大化是其存在的原因和目的，公司营利目的的实现只能通过一系列的交易行为来实现。如果没有交易机会，就不会有公司的交易，更不会有公司营利目的的实现。因而交易机会对公司来说意义重大，可以说，交易机会是一种不是财产的“财产”。正因如此，英国法院在裁决中经常将公司机会或公司信息作为公司的所有物（belongings）,即公司的"财产”（pr

6、operty）或“资产”（assets）来对待。因此，董事作为公司的董事，不能任意谋取公司的交易机会，正如其不能任意侵占公司财产。但是，交易机会毕竟不是严格意义上的公司财产，故不能以规范董事侵占公司财产的法律规则来规范董事谋取公司交易机会。这就为“公司机会准则”的发展提供了必要的空间。二、公司董事禁止谋取公司机会的比较法概观(-)英美法的公司机会准则。1•美国法。公司机会准则主要起源于美国。特拉华州最高法院率先提出了判断“公司机会”的“经营范围”标准。特拉华州最高法院在判决中指出：“对从事特定业务的公司来说，当英面临一个商业机会且具有实施该机会的基本知识、实际经验和能力吋，只要从逻辑和本质上

7、说，该公司具有实施该机会的经济实力，且该机会符合公司的合理需要及扩张要求，我们就可以说，该机会在公司的经营范围之内，该机会是公司的机会。”尔后，在1948年的DurfeeV.Durfee&Canning,Inc.案中，马萨诸塞州最高法院认为：公司机会准则的真正基础，不应当存在于任何期待或财产利益之概念中；而是存在于，“当公司的利益需要保护时，受托人利用机会这一特定事实所具有的不公正性”。从公司机会准则