【7A版】论有限合伙(一).doc

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1、7A版优质实用文档论有限合伙(一)江平中国政法大学终身教授　　　关键词:有限合伙/风险投资/立法　　内容提要:有限合伙是一种较为古老的企业商业组织形态,它的产生和发展是为了适应不同投资者的需求。在知识经济时代,有限合伙已经成为高新技术企业吸引风险投资的优良的法律组织形式。鉴于我国目前还没有相关的立法,作者建议尽快对有限合伙加以立法,以适应高科技企业发展的需要。　　“想开办商业的人所面临的一个根本问题是哪一种商业组织对于商业利益是最适当的。有几个因素要加以考虑,这些因素包括建立的难度、出资者的责任、税收考虑和资本需要。”(1)在各国对于商业组织的

2、基本分类中,独资企业的数量众多,而公司则在经济生活中占据了越来越重要的地位,但作为一种古老的商业组织形态,合伙不仅没有随着经济的发展退出历史舞台,反而以各种多样化的形式在散发着新的生命力,有限合伙正是其中重要的一种。　　一、有限合伙——投资者不同需求的法律设计　　(一)有限合伙概念之比较　　1大陆法系中的有限合伙与隐名合伙67A版优质实用文档7A版优质实用文档　　大陆法系国家对于有限合伙的概念各有差异。法国民法典中并没有有限合伙的概念,而只有隐名合伙的规定。法国民法典规定:合伙人得约定不进行注册登记,在这种情况下,合伙被称为隐名合伙,此种合伙并

3、非法人,也无须进行公告。此种合伙得以一切方式证明。法国民法典在最初并没有承认隐名合伙,1978年修改后的民法典才专门制定了一章叫“隐名合伙”,隐名合伙人以出资为限承担责任。而德国商法典则依次规定了普通商业合伙、有限合伙和隐名合伙。根据德国商法典第171条和第172条的规定,有限合伙是为了在某一商号的名义下从事商事营业而建立的一种商事合伙。有限合伙中包括两种合伙人,即至少一个无限责任合伙人和一个有限责任合伙人,有限责任合伙人在其出资的范围内对合伙的债权人承担责任,而隐名合伙则是作为隐名合伙人的出资者与商业企业之间的一种契约,根据该契约,隐名合伙人

4、负责向企业提供一定数额的资金,并相应的参与企业的盈利分配,分担企业的亏损,并且无须登记。可见德国商法典虽然承认隐名合伙,但也更多的将其作为契约对待;而有限合伙则被认为是商事主体,具有较强的独立性,必须要进行登记。　　2英美法系的概念　　英美法则把以合伙存在的有限合伙和两合公司一起统称为有限合伙。在1907年以前的英国法院是不承认这种合伙形式的,后来基于社会经济生活的需求在1907年颁布了有限合伙法。而在美国更是在颁布了统一合伙法之后,又颁布统一有限合伙法,并在1985年加以修正。根据美国《统一有限合伙法》的规定,有限合伙是指在按照某一州的法律由

5、两个或者两个以上的人组成的合伙,其中包括一个或者一个以上的普通合伙人和一个或者一个以上的有限合伙人,这与德国商法典的有限合伙的概念是基本相同的。　　(二)有限合伙的萌芽:与普通合伙的分离——适应高风险投资的需要67A版优质实用文档7A版优质实用文档　　有限合伙其前身为康孟达契约,其后为两合公司,“一种新型的商业经营方式——康孟达于11世纪晚期在意大利、英格兰和欧洲的其他地方逐渐被使用。这种经营方式调动的资金一般用于长距离的海上贸易,不常用于陆上贸易。康孟达最早的前身可能是穆斯林的一种商业惯例,这种惯例在8-10世纪传播到拜占庭,包括南意大利的港

6、口城市。在北意大利和阿尔卑斯山的那一边,康孟达可能在11世纪是被作为一种借贷契约开始的,但它很快发展成为一种单一经营——通常是来回航行于中东、非州或者西班牙之间的一种合伙协议。一方合伙人被称为stans,他提供资金但是呆在家里,另一方合伙人被称为tractor,他从事航行。作为完成艰难而危险的航行的报酬,从事航行的合伙人通常获得四分之一的利润,而冒资金风险的合伙人则获得四分之三的利润。洛佩斯评论到:“这种经营方式虽然好象是不公平的,但是在12和13世纪,生命是廉价的,资金则非常短缺”。康孟达的一个变化形式是海上合伙,在这里,从事航行的合伙人提供

7、三分一的资金,不从事航行的合伙人提供三分之二的资金,双方平分利润。(2)可见,与普通合伙相比,这时候的康孟达契约已经具有如下的特点:　　1.适应海上贸易中高风险的投资需要　　由于中世纪的海上贸易尤其是远洋贸易是当时风险最大但同时也是利润丰厚的贸易,有足够资本的投资者即希望进行投资来获取高额利润,但是他们却不愿意承担高风险带来的无限责任,船主则往往苦于缺乏足够的资金来造船、购货,于是产生了船主企业家和银行投资家之间的新式联合——康孟达契约。康孟达和海上合伙所具有的极大好处是投资者的责任被限于他们最初投资的数额,在这方面它很象近代的股份公司,而且投

8、资者还可以把他们的钱分散在几个不同的康孟达之中以减少风险,而船方承担无限责任,获取资金,双方各自得到了经济上的满足。而同时代的陆上合伙,则往往是由同一