关联企业破产中抵销权适用

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1、中图分类号：密级：UDC：本校编号：10652硕士学位论文论文题目：关联企业破产中的抵销权适用研究生姓名：关喜娟学号：20100301050492校内指导教师姓名：汪世虎职称：教授校外指导教师姓名：职务职称：申请学位等级：硕士学科：法学专业：民商法学论文提交日期：2013年3月10日论文答辩日期：硕士学位论文关联企业破产中的抵销权适用Applicationofrightofset-offinaffiliatedenterprisebankruptcy作者姓名：关喜娟指导教师：汪世虎西南政法大学Southwe

2、stUniversityofPoliticalScienceandLaw内容摘要破产抵销权是指债务人被破产宣告后，与破产企业互负债务的债权人，有不依破产程序而直接用破产债权抵销其所负债务的权利。这是我国现有破产法关于抵销权的规定，但是这只针对一般企业破产抵销的情况。在关联企业的破产清算过程中，也常常会遇到关联企业破产抵销权的问题。当这些规定适用于关联企业的破产抵销时，往往显得力不从心，问题百出。关联企业的存在由来已久，近些年来，不少学者对关联企业的破产进行了深入研究，普遍引用美国的“揭开公司面纱”原则、“深

3、石原则”和“实质合并”原则来规范破产违法行为。本文试图将这些原则运用到关联企业破产抵销制度中去，探寻关联企业区别于一般企业破产抵销的具体规定，力求建立完善的破产抵销权制度，这也是本文的创新之处。本文除前言与结语外，分为四个部分，主要内容如下：第一部分是破产抵销权制度在解决关联企业破产问题方面的局限。第一，现行破产法关于抵销权的规定已经不能满足关联企业破产抵销的需要，法条规定太过宽泛，多关于抵销形式上的规定，实质上能否抵销，现行破产法没有涉列。第二，关联企业的特殊性给抵销权适用带来挑战，关联企业之间具有关联性

4、，存在的形态十分多样，关联企业中的控制与从属关系在关联企业内部存在着严重的利益冲突，不仅对关联企业的内部权力机构造成破坏，更使关联企业之间形成的债权债务的真实性大打折扣。第三，债权债务产生的原因复杂多样导致抵销权适用困难，关联企业的债权债务可能由投资、资产交易、融通资金、相互担保产生，控制企业债权的产生相当灵活与方便，控制企业完全可以利用一般企业无法具有的优势，在债权设定上使其最大限度地符合其自身利益，缩减债权的风险。第四，相关规定不利于保护从属企业及其普通债权人的利益，由于关联企业存在人事控制、财产混同和

5、业务混同的问题，现行破产法并不能有效的予以规制是不正当关联交易的重要表现，而现行破产法并不能有效的予以规制，因此，有必要确立专门的关联企业破产抵销权规定，捋顺实际出现的问题以及对不正当的、违法的行为予以扼制，才能有效保护从属企业及其普通债权人的利益。第二部分是关联企业破产抵销权的适用原则。破产抵销权的行使应该遵循公平与效率兼顾的原则、诚实信用原则、破产抵销权与公司自治权相结合的原则以及实质与形式1相统一的原则。关联企业破产清算中，债权债务能否抵销，以何种方式抵销，都是抵销权所要解决的问题，这些原则就为破产抵

6、销权的行使提供了标准和依据。第三部分是关联企业破产抵销权行使的条件。首先，对债权债务产生的合法性和有效性进行审查。正当的关联交易，因其具有促进公司降低交易成本、扩大经营规模、提高市场竞争力等功能，已为各国法律所认可，因此对正当关联交易所形成的债权债务可以依法确认；对于不正当的关联交易，因其根本上背离市场经济的基本原则，损害外部债权人的利益，必须受到严格规制。其次，抵销权必须在企业破产受理前提出，债权必须在破产受理前有效成立。再次，关联企业之间进行关联交易必须制定关联交易报告书，详细载明关联关系及关联交易的内

7、容等事项，有待破产抵销时予以审核，为正当关联交易的破产抵销提供依据，同时也是破产程序公开与公正的要求。最后，文章阐述了我国关联企业破产抵销制度引用美国的深石原则和实质合并原则的可行性。第四部分是关联企业破产抵销权行使的限制。关联企业不仅要符合一般企业破产抵销的规定，还要符合一些特殊的限制。主要有：实体法的限制，特别约定的限制，债权强制效力的限制，受让的破产债权不得抵销，有害于普通债权人利益的债权不得抵销。关键词：关联企业；关联交易；破产抵销权；深石原则；实质合并原则2AbstractRightofset-o

8、ffbankruptcyrefersthatthedebtoraftertheDeclarationofbankruptcyandcreditorsofthemutualdebtsinbankruptenterpriseshavetherighttooffsetitsliabilitybydirectlyusingclaiminbankruptcyratherthandependoninsolvencyproce