中国企业境外投资的法律问题分析

《中国企业境外投资的法律问题分析》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、自改革开放以来，中国经济保持高速增长并积极参与全球化进程，目前已成为世界第二大经济体，境外投资成为企业参与全球化、开展国际竞争与合作的重要方式，海外涌现出了一批联想、海尔、华为等跨国公司。近年来，随着“走出去”战略的实施及金融危机带来的契机，中国境外投资区域和领域不断拓宽，呈现出行业多样化的特点，各类企业纷纷投资海外，境外投资呈井喷之势。然而，从中国境外投资实践来看，中国境外投资在增势喜人的背后却屡屡暴出诸如融资不畅、无法进入当地市场、经营不良、盈利恶化、惨遭淘汰等种种投资问题，且据各年国际收支平衡表显示，中国各类企业的境外投资收益长期为负值。多数学者将上述问题视为

2、一种经营风险，并针对此类风险做了较为系统、深入的经济学研究，却大大忽略了对中国境外投资中非商业风险的研究。非商业风险，又称政治风险或国家风险，是指东道国与投资国之间存在的与政治、经济、法律、社会、文化等因素相关的、非投资者所控的矛盾与冲突，其中，缺乏对多重复杂的国际投资法律体系的研究给中国企业进行境外投资带来了种种难以预测的法律风险和不可估量的损失，同时，国际投资法律体系本身的复杂性和多样性性注定了中国企业境外投资中的所存在的法律问题呈复杂性及多样性的特点。调整中国企业境外投资的法律规范主要有国内法和国际投资协定。国内法包括中国(投资国)国内法和东道国调整境外投资关

3、系的国内法，以及基于中国“一国两制”的基本国情，中国大陆与香港特别行政区、澳门特别行政区签订的适用具明显自由贸易协定性质的大陆一香港、大陆一澳门之间的自由贸易协议性质的关于建立更紧密经贸关系的安排(CloserEconomicPartnershipArrangemen，简称CEPA)、中国大陆与台湾地区签署的海峡两岸经济合作框架协议(EconomicCooperationFrameworkAgreement，简称ECFA)。国际投资协定主要表现为三种形式：双边投资协定(BilateralInvestmentTreaties，简称BITs)、区域和区域间投资协定(Re

4、gionalandPlurilateralTreaties，简称RTAs)和多边投资协定(MultilateralInvestmentTreaties，简称MIT)。这些法律规范规制了投资的进入、运营和退出、国民待遇、投资保护、投资争议的解决等投资规则和经济秩序，但这些法律规制的本身存在着不可避免的缺陷，相互之间也处于不能达到充分协调的状态。针对中国境外投资现存问题，本文拟从国际法和国内法的角度，运用个案研究法、对比分析法等研究方法，深入剖析中国企业于境外投资中存在的法律问题，力求最大限度地规避投资法律风险，从多重复杂的投资法律体系中确立一套适用于中国的的境外投资方

5、案，为中国境外投资者利益提供切实有效的制度保证。一、中国企业境外投资的相关概述(一)中国企业境外投资概念及其结构辨析1、中国企业境外投资相关概念辨析(1)中国企业企业是一种以营利为目的、从事各类生产、经营、提供服务等活动的经济组织，是国民经济的细胞、经济活动的主要参与者。1957年，中国开始实行计划经济体制以来，中国企业便沿着两条清晰的经济轨迹发展，产生了两种运作模型——“公司合营”和“个体工商户”⋯，即“国有企业”和“民营企业”的雏形。改革开放后，在现有以公有制为主体、多种所有制经济共同发展的市场经济体制下，根据所有制形式和经营方式的不同，中国企业分为国有企业和民

6、营企业。国有企业是指其所有权归属于国家，由各级政府对其进行直接或间接控制、支配和管理，具有一定权利义务的法人组织乜1。广义上的国有企业分为三个层次，即纯国有企业(具体指：国有独资公司、国有独资企业和国有联营企业)、国有控股企业(具体指：国有绝对控股企业和国有相对控股企业)以及国有参股企业，狭义上的国有企业仅指纯国有企业[31o而民营企业产生于中国的经济体制改革中，系中国经济改革过程中独有的一种企业形态，目前在法律上、理论上仍缺乏权威的、确定的定义。“民营企业”只能从约定俗成的角度对其概念进行界定：民营企业是指民间经营的企业，系由本国公民设立或经营，具有自筹资金、自负

7、盈亏、自主经营、自谋发展的特征的法人或非法人经济实体H1，大体包括私营企业、个体工商户、外资企业、集体合作企业等除国有企业之外的企业形态统称瞄1。(2)境外投资新帕尔格雷夫经济学大辞典对投资做了如下定义：“投资即资本形成——创造或取得适用于生产的资源哺¨’。在全球经济一体化的今天，投资作为一种经济行为，带动了资金、技术、物资、劳动力等资本和生产要素在各类主体之间、各国家和地区之间完成直接或间接的流动，实现了两个市场、两种资源的优化配置。当资本在中国境内外流动时，即产生了本文的核心概念——境外投资。在对该概念进行界定之前，我们必须明确“境外”所指代的地域范围。《中