过失判断——兼议其裁判理念

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1、西南政法大学法律硕士专业学位论文评阅提示一、西南政法大学法律硕士专业的硕士学位论文类型分为：基础性理论研究、应用性专题、案例分析、调研报告。二、论文的正文篇幅要求为：基础性理论研究论文不低于2万字，属于应用性专题，案例分析与调研报告的学位论文，不低于1.5万字。三、应用性专题、案例分析、调研报告型的硕士学位论文必须要有案例材料作为支撑，案例材料计算在正文篇幅的字数内。注（其余要求见网页）：西南政法大学网站->研究生部网页->法律硕士->培养要求->关于规范法律硕士学位论文的通知提示：《过失的判断——兼议其裁判理念》是案例分析论文法律硕士学位论文评阅参考标准法律硕士理论性研究论文法律硕士调研报

2、告、案例分析报告、评阅参考标准应用性专题研究论文评阅参考标准一、论题是否具有现实意义与司法实践价一、论文的选题意义值二、对文献资料掌握的程度二、所选案例及调研数据是否紧扣论题三、论文所反映出的基础理论和专门三、论述及论证方法是否反映了对基础理知识水平论和专门知识的掌握与运用四、是否针对特定的问题做出了独立思四、论文的创造性考，或提出了切实可行的解决方案、方法五、不拘泥于理论性研究论文格式，具有五、写作的规范性和逻辑性等方面与论文类型相适应的写作规范与逻辑六、论文的不足六、论文的不足论文所反映出的基础理论和专门知识论文所反映的分析问题、解决问题的能力水平优（）良（）中（）差（）优（）良（）中（

3、）差（）论文写作水平论文写作水平优（）良（）中（）差（）优（）良（）中（）差（）该论文是否达到硕士学位论文水平该论文是否达到硕士学位论文水平是否同意该硕士生参加论文答辩是否同意该硕士生参加论文答辩在职攻读法律硕士学位论文过失的判断——兼议其裁判理念导师：熊晖副教授作者：方龙中国·重庆二○○八年九月中文摘要我国侵权法学者研究焦点多集中于侵权类型化划分、因果关系、共同侵权、归责方式等方面，较少对司法实践中急需的过错要件问题进行深入研究。司法实践通常适用过错的主观认定方法，忽略了侵权行为客观化的基本规律，而且适用的实体法太过抽象，导致裁判的社会效果面临挑战。本文以过失为切入口，通过比较分析，梳理了

4、大陆法系侵权法的立法概况，得出结论是大陆法系的侵权法立法过于抽象概括、应用性不足等缺点，且主观认识方法的局限也无法适应司法的需求，故以英美侵权法过失认定的判例规则为基础，力主借鉴注意义务客观化的分析方法，建立过错行为客观化识别规则。为了协调侵权法移植和过分追求客观化的缺陷，通过强化利益衡量、矫正正义以及对法律漏洞进行积极解释等司法理念，来确保最终的裁判公正。全文共分五个部分，约二万八千字。第一部分引言对我国侵权法立法与司法实践面临的问题进行了陈述，通过对侵权法过错要件源流的考察，提出了过错认定的核心在于过失认定，勾勒了过失认定的基本轮廓。第二部分引用了业已生效的侵权法案例，在案例中对相关焦点

5、进行了简单评述，提出目前过失识别标准尚显欠缺，面临适用的困难，认为过失的主观判断标准和客观判断标准皆有不足，提出以过失的主观价值为基础，建立过失行为判断的客观化规则。第三部分是过失的比较法考察，以大陆法系的法、德、日等国立法为依据，认为该法系立法缺陷是过于抽象，适用性不足，忽视了过失行为客观化的现实。英美侵权法体系较为复杂，尽管缺乏逻辑周延，但是其过失认定的判例规则却颇有借鉴意义，因此力主取其过失认定规则为我所用。对法律移植的弊病提出了充分利用本土资源的解决办法。第四部分是过失的具体分析方法。认为首先应该建立理性人的行为标准，低于其注意程度构成过失，考量过失的相关因素，包括行为的法定义务及例

6、外规定、习惯和惯例、行为外观、未成年人、精神病、专业人员等个体差异情况、紧急情况、先行行为等等，认为应该以多角度的观察来准确识别行为的过失程度。1第五部分阐述了侵权案件中对过失的裁判理念。主要目的在于克服成文法规则的不足。最后对我国正在制定中的侵权法提出了期盼，认为应该重视司法的需求，改革过失主观认识方法的不足，建立客观化识别规则，树立公平把握利益平衡的裁判理念，以实现侵权案件的公正裁判。关键词：过失判断标准客观化注意义务裁判理念2AbstractTheexpertsonthelawoftortsinChinahaveputmoreattentionsonthefollowingissues

7、suchastheclassificationofthetortsmodels,therelationofcause-and-effect,thecommontortsandthemodelofattributionsbutlessfocusontheprofoundresearchesofthefaultconditionsthatispressingtobeidentifiedinthejudicialp