试论同时履行抗辩权

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1、赢了网s.yingle.com遇到合同法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>http://s.yingle.com试论同时履行抗辩权《中华人民共和国合同法》施行已两年有余，新建立的同时履行抗辩权制度在房地产审判实务中对于平衡各方利益，维护正常交易秩序，增进双方的合作已发挥了重要的作用。然在审判中亦发现了许多基本理论问题尚待进一步研究，本文拟抛砖引玉，求教于诸位同仁：　　合同法第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行

2、要求。”这是适用同时履行抗辩权的基本法律依据。法律咨询s.yingle.com赢了网s.yingle.com　　互负债务，根据各国权威法典及学者通说，应解释为指双务合同所生之债务。双务合同即双方互负义务，双方的债务负担具有不可分离的紧密关系的合同。这种紧密关系学说上将之称为双务合同的牵连性，依其发生原因，可将之分类为发生上的牵连性、存续上的牵连性及功能上的牵连性。所谓发生上的牵连性，系指一方之给付与他方之对待给付在发生上互相牵连，一方给付义务不发生时，他方之对待给付义务亦不发生；存续上的牵连性指双方合同上一方当事人之债务因不可归责于

3、双方当事人的事由，致给付不能时，债务人免给付义务，债权人亦免对待给付义务；功能上的牵连性，是指双方合同当事人一方的履行义务与对方的履行义务互为前提，一方不履行，对方原则上亦可不履行，只有如此，才能维持双方利益平衡。这三类牵连关系正是同时履行抗辩权的基础所在。　　　　一、同时履行抗辩权的构成要件　　同时履行抗辩权的行使必须符合一定的条件，只有在符合下列构成要件情况下方能成立：法律咨询s.yingle.com赢了网s.yingle.com　　1．须由同一双务合同互负债务同时履行抗辩权的基础在于双务合同功能上的牵连性，不能适用于单务合同和

4、不真正的双务合同。可主张同时履行抗辩的，系基于同一双务合同而生的对待给付，如果当事人双方的债务不是基于同一双务合同而发生，即使在事实上有密切关系，也不得主张同时履行抗辩权。这种互负债务，要求双方债务具对价或牵联关系，此种关系我理解主要反映在：(1)这种对价，强调的是履行与对待履行之间具有互为条件，互为牵联，而非强调在经济上互为等价；(2)主给付义务与附随义务原则上不能发生对价、牵连关系，但如此从给付义务依双方约定或依诚实信用原则，其与契约目的的实现具有密切关系，则他方方可援用同时履行抗辩权。在一方已履行了主给付义务，只是单纯违反附随

5、义务，影响合同目的尚不非常严重的情况下，原则上不得认为具备互负债务。(3)主债务与从债务之间是否具对价关系?我认为从债务是不能独立存在的，必须依附于主债务的存在而存在，从债务的不成立和无效，并不影响主债务的存在和无效，两者原则上并不具有牵联关系。但主债务的变形、转化债务，如损害赔偿债务，因与原主债务之间仍具有同一性，并与对方所负债务具对价关系，故尚可认定。而违约金债务，并非原主债务的延长或变形，依学者通说及参照有关判例，应认定为与原主债务不具同一性，不能行使同时履行抗辩权。(4)考量双方义务是否具牵连性，除上述问题外，还应主要依据当

6、事人的意思、合同的规定，并结合通常交易习惯及诚实信用原则，加以综合判断。法律咨询s.yingle.com赢了网s.yingle.com　　2．对待给付的存在及已届清偿期行使同时履行抗辩权，必须双方互负的债务是合法存在、有效的，债务的存在为前提。一方向另一方请求支付价金，而另一方主张合同不成立、无效、可撤销，或债务业已抵销、免除者，系为主张无给付义务的抗辩，而非同时履行抗辩。　　此种对待给付必须均已过清偿基准日，如一方债务尚未到履行期，另一方有先给付义务，则不应适用同时履行抗辩。实务中困难的问题是，已过诉讼时效的债务能否主张同时履行抗

7、辩?我认为，已过诉讼时效的债务属自然债务，只是当事人丧失了胜诉权，无法依法律强制执行，但其债务仍然存在，对方愿意清偿仍然有效，其性质也可用于抵销。否则，如不允许适用，恐有失社会公平，也不利于目前清理金融不良债务的紧迫现实需要，故我认为已过诉讼时效的债务可以适用同时履行抗辩。　　3．对方未履行债务对方末履行债务，履行不能、拒绝履行为全部不履行自然无疑问。然而部分履行、加害给付，广义还包括迟延履行，此时是否可发生同时履行抗辩权呢?依合同法六十六条之规定，似采严格履行说，只要不符合约定，对方即有权行使同时履行抗辩。法律咨询s.yingle

8、.com赢了网s.yingle.com　　我认为六十六条的这种严格履行说是欠妥当的。因为如果对方的履行不符合约定，即完全不履行自己的义务，那么即使对方轻微违约却可能带来严重损失。如开发商交付一套房屋，其中房内插座比合同约定少一个，或马