论公司章程的法律性质

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1、公司章程在公司法中占有重要地位。它既是公司成立的行为要件（一个公司成立必须具备三个条件：即人的要件一一股东或发起人人数；物的要件一一最低资本额；行为要件一一公司章程），也是公司对外的信誉证明，还是公司对内管理的依据。由于章程覆盖了公司法的许多重要方面，因此它有着极为重要的研究价值。但是，我国目前公司章程可谓千人一面，大多相互抄袭，相关行政机关往往也出于审核方便的角度考虑，要求公司章程必须按其提供的“范本”和“指引”起草。如此，公司章程就失去了个性和自主性，成了千篇一律的文件，常常被当作摆设而束之高阁。值得注意的是，近年公司章程再次走入人们的视野，并且发挥了重要作用，引起人们

2、的重视，学者们甚至认为这是公司章程“再生”的契机，从各个角度撰文分析，试图提出合理的解说。笔者认为，这些实践中具体难题合理的解决，必须从抽象的理论层面开始，即以公司章程的性质为切入点，只有这样才能对具体问题的解释提供一个基础。摘要11.公司章程的概述11・1•公司章程的概念11.2•公司章程的分类21.3•公司章程的法律特征31.3.1.法定性31.3.2.真实性31.3.3.公开性31.3.4.合意性41.3.5.效力的普遍性41.3.6.生效的强制性51.4•公司章程的作用51.4.1.是设立公司的必要条件51.4.2.是确定公司权利、义务的基本法律文件51.4.3.对

3、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力61.4.4.是公司行为的根木准则61.4.5.是国家对公司进行监督管理的依据72.公司章程的法律性质72.1•公司章程法律性质的演变72.2•关于公司章程的法律性质的几种学说82.2.1.契约说92.2.2.自治规则说102.2.3.宪章说113.我国《公司法》中公司章程法律性质的体现124.公司章程法律性质在现实生活中发生的作用135.提出我国应该用的调整公司章程法律性质的学说14结语16注释17参考文献19致谢21论公司章程的法律性质摘要：公司章程作为充分体现公司与股东自治的法律文件，在公司运行过程中发挥着极其重要的作用。对公司

4、章程的法律定性涉及到公司法的性质与理念的认识、公司章程的生效及解释、股东权益的保护等方面，但目前学界对此莫衷一是。本文通过对几种代表性学说的述评，阐述了自己的观点。公司章程调整的法律关系中股东与股东之间，股东与公司之间的法律关系用契约说来调整；公司章程中关于公司治理机制、公司内部管理制度部分用自治法说来调整。这-•分类定性具有重要的理论意义和实践价值。关键词：公司章程；性质；自治规则；合同性1.公司章程的概述公司是一个国家经济活动的重要组成部分，从一定意义上说“现代公司就是现代国家的缩影”，而公司章程就如同一个国家的宪法一样，是公司存在和活动的基本依据，是公司组织与行为的根

5、本准则。关于公司章程的概念，学者们各有不同的表述,无有定论。德国学者拉伦茨认为“章程是在法律规定的范围内对其成员有约束力的内部规范，它仅对加入社团从而自愿服从这些规则的人有效”[1],美国学者奥尔森认为“公司章程是就公司组织及运作规范，对公司的性质、宗旨、经营范围、组织机构、活动方式和权利义务等内容进行记载的基本法律文件”[2],美国学者麦可尼尔认为“公司章程是指规范公司的组织和行为，规定公司与股东之间、股东与股东之间权利义务关系的公司必备的法律文件，是公司组织和活动的基本准则，是公司的宪章”⑶，韩国学者李哲松认为“实质意义的公司章程，是依社员们的法律行为而成立，具有对成文

6、法补充性、变更性效力，并以此对公司的团体法性质的法律关系进行规律的规范的总称；形式意义上的章程，是指记载其规范的书面文件”⑷。国内学者顾功耘认为“公司章程是记载公司组织规范及其行动准则的书面文件”⑸，学者叶林认为“公司章程是关于公司的组织、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据”屈，学者范健等认为“公司章程是指公司所必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件”⑺，学者徐燕认为“公司章程是指规范公司的织织与行为,规定公司与股东z间、股东与股东之间权利义务关系的公司必备的法律文件”[8],学者毛亚敏认为公司章程是“全体发起人共同的书面意思表示，为申

7、报股份公司的必备文件和股份公司的成立条件”[9],学者季卫东认为“所谓章程是记载有关公司组织和行为基本规则的法律文件”[l0J,我国台湾地区学者柯芳枝认为“实质意义Z章程系指规定公司组织及活动之公司根本规则本身而言，形式意义之章程系指记载上述根本规则之书面而言。设立人所订立之章程，于公司成立后，得经全体股东同意，予以变更。对于变更之章程而言，公司设立时所订立之章程，称为原始章程”3,另有台湾地区学者认为“设立社团，应订定章程。章程者，规定法人内部Z组织及其他重要事项Z规则也”[12]o国内外其他学者对公司章程的定义