论“相关中间人所在地”原则的财产法特色

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1、论“相关中间人所在地”原则的财产法特色摘要：“相关中间人所在地”原则是解决跨国证券财产权问题法律适用的最新冲突法理论，是对传统的“物Z所在地”原则的延伸。证券间接持有机制使得证券托管机构、证券小介等中间人与证券之间具有直接的和实际的联系；证券投资者通过新物权概念——证券权益的创设建立起与中间人的信托责任关系，从而使“相关中间人所在地”更具成为连接点的冇利条件，并为解决证券财产权法律冲突提供了I-分可行的途径。关键词：证券冲突法中介财产法证券市场的全球化导致跨国证券持有、登记、托管和交易的法律关系变的越

2、发复杂。无纸化交易固然带来交易便捷和交易赧增长的好处，使国际金融市场的边界超越了传统国界；但另一方而，跨国证券交易涉及多个跨国主体，证券发行人、投资人、托管人、中介机构、证券记录保存人可能处r不同法域，并因各国证券法律的不同规定引发难以避免的法律冲突。物之所在地原则一肓是解决证券法律适用冲突的传统冲突规范。但是近年来伴随计算机技术、通讯技术而发展起来的金融工具FI益多样，证券担保市场也非常繁荣，“物”的形态、性质、权利都有了更新的演进。2002年12刀13日第19次海牙国际私法会议通过的《关于经由中间

3、人持冇证券的某些权利的法律适用公约》(ConventionontheLawApplicabletoCertainRightsinRespectofSecuritiesHeldwithanIntermediary,以卜简称海牙公约)发展了传统的物之所在地原则，确定了"和关中间人所在地”(placeoftherelevantintermediaryapproach,以下简称PRTMA)作为法律适丿IJ的连接点。以PRIMA作为“物之所在地”是海牙国际私法会议根据证券持有体系的变化，为便于创建间接持冇证券的

4、跨国交易或质押担保的市场环境，在吸收若干国家在证券持冇和转让的立法经验基础上确立的跨国证券交易及担保可适用的最新统一冲突法规范。PR1MA并没有改变“物之所在地”的实质，只是対“物”的处所、“物”的属性和“物”权关系有了新的发展。这种发展一方面肯定了美国等证券市场发达国家财产法在投资者证券权益认识上的突破;另一方而简化了间接持有证券用于债务担保的法律规则，被认为是通过证券财产属性的延伸和强化来实现跨国证券交易和担保女全的有效法律保障。本文即着重讨论证券财产属性的新发展对PRIMA确定的影响。一、物在哪

5、里？PRIMA和证券间接持有体系越来越多的国家逐渐接受证券间接持冇方式，这是因为与直接持冇相比，证券间接持有更加符合金融创新的需要。传统的证券直接持有方式山投资者直接持有证券以表明其证券所有权。证券发行人通过登记获知投资者姓名，以此为依据直接确认投资者的所有者权益。因此不论是无记名证券或是记名证券，只耍凭证券证书所在地或证券持有人名册所在地就可以确定物Z所在地，法律*康锐，女，上海海事大学法律系副教授。适用的连接点理论上比较清楚。然而金融工具的多样化致使这个理论上清楚的连接点在实践屮难以运用。证券在发

6、行后不一定静止地保存在证券中央托管机构(centralsecuritiesdepositories,以下简称CSD)。现实中投资者本人或者其证券中介机构(大多数情况是通过中介机构)可能会把许多不同国家发行的各种证券组合进行质押以融通资金。在该纟R合投资过程屮，和关证券的权益仅记载于与Z有直接关系的证券中间人的账簿上，而CSD或是证券发行人的证券持有人名册上则由于替代性账户的原因，并不会记载特定投资者在毎一投资组合中的证券权益。因此，投资者自己的证券权益本身不仅是浮动的，而且存在于不同法域的国家之中。投

7、资者既不可能随时掌握白己的资产在某一时点上的具体位置；乂不町能直接主张白己的权利；更无法获知此跨国投资或担保正置身于什么司法体系下。如果再考虑到担保资产还具有混同(commingled)和可替代(fungible)的因索，则通过原始证券证书的记载来寻找连接点事实上没冇操作性。投资者对于其投资的那一部分证券既无法向中介机构主张返还，也无法依据传统所有权理论來确认自己的所冇权权益，授后或许只能取得某种债权或者是共冇权。因此，传统的“物Z所在地”法仍然将证券证书所在地或证券持有人名册所在地作为连接点显然没能

8、反映财产真实状况，导致冲突规则适用起来非常滞后。证券间接持冇则通过一个多层金字塔结构提供了改变上述状况的条件。投资者通过在某一屮介机构开立的帐户持有证券。这个机构木身处于一个多层次的证券持有系统之屮，最上层的是各国证券中央存托机构CSD和国际中心证券托管机构(internationalcentralsecuritiesdepositories,ICSD),比如Euroclear和Clearstream,由它们集中统一托管不同发行人所发行的证券;投资者开立