论跨国保护中驰名商标认定权的归属问题

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1、论跨国保护中驰名商标认定权的归属问题冯霞*随着世界经济一体化格局的逐渐展开，驰名商标保护问题已不仅仅是一种法律规则的制定与时间问题，甚至也不是纯粹的知识产权保护问题，而是各国用以争取和维持本国竞争者在国际上对抗和排挤英他竞争者，从而获得竞争优势，最大限度地山领市场份额，并以法律认可和公开保护的方式垄断市场的有效手段。随着中国政府1992年10月正式加入《伯尔尼公约》、中美知识产权谈判以及WT0协议的签订，驰名商标的跨国保护问题被真正提上了议事口程，成为理论界和实务部门共同关注的问题。多年來，驰名商标的

2、认定归属权-直是驰名商标跨国保护中争论的焦点，不同的国家、不同的学者对于其认定范围、认定标准持不同的观点，有所属国论、被请求国家论，还有国际组织论，可谓见仁见智。这为驰名商标的跨国保护带来了一定的困难。鉴于驰名商标的认定在驰名商标的跨国保护中凸现出越来越重要的地位和作用，冇必要对其法律渊源、认定权在跨国保护中的适用及其重新归属做进一步的探讨，以期为进一步健全驰名商标跨国保护的国内法制和国际法制提供冇益的理论参考。国保护中驰名商标认定的法律渊源驰名商标一词最早出现于1925年修改的《保护工业产权巴黎公约

3、》（以下简称《巴黎公约》）中，但《巴黎公约》并未对其含义做出明确规定。因此，各国对驰名商标的认定和保护措施各不相同，相应地在理论界也产生了争议。-•般人认为驰名商标应包扌舌高度驰名、信誉卓著的含义上述两个特征只是驰名商标应当具备的两个本质特征，驰名商标同时述应包括以F两个特征：1、驰名商标的地域性。任何商标都具有地域性特征，驰名商标的地域性有其特殊性，远远大于普通商标所涉及的地域范围。具体到某个驰名商标所应具有的地域范围，各国立法分别采取各白的标准加以限定，如世界十大驰名商标、1992年屮国首届驰名商

4、标等。2、驰名商标的认定性。普通注册商标是经商标主管机关授予的，驰名商标的认定则复杂得多,般需要经过消费者评选、权威机构认定和向社会公告三个程序。其中,消费者评选是主要依据。对于消费者评选方式，不同国家采用不同的做法，如美、徳等国家采用民意测验方式;而FI本则采用社会调查的方式，并在此基础上由政府不定期发布驰名商标。川」国政法大学国际法学院国际私法研究所副教授，法学博士，硕士研究生导师，屮国国际私法学会理爭,北京国际法学会理事。】刘春梅：《我国驰名商标特殊保护制度的构想》，载丁《法学家》，1997年第

5、4期，第50页。彳孟庆法、冯义文编著:《美国专利及商标保护》，专业文献出版社,1992年5月版,第38页。此外，从国际条约的角度来看，对于如何认定驰名商标也没有一致的规定。例如，《巴黎公约》第6条Z2及壯界贸易组织的《与贸易有关的知识产权协定HTrips）等国际公约，对如何认定驰名商标基本上没做具体规定oTrips第16条只是对此做了原则性的简单规定，即确定某商标是否为驰名商标，应顾及有关公众对其知晓程度，包插在该成员地域内因宣传该商标而使公众知晓的程度。在现有的儿个有影响的地区性商标国际条约'I1,

6、1993年12月形成的《北美白由贸易区协定》，1993年修订的《卡塔那协定》均不同程度地涉及了这方面的问题。在《北美白由贸易区协定》第1708条屮规定，在确定某个商标是否驰名时，应考虑有关领域的公众对该商标的知晓程度，包括在一国地域内通过宣传促销而使公众知晓的程度,但贸易区的成员国（冃前指美、加、墨）不应要求该商标在与冇关商品或服务存在正常联系的公众Z外，也具有知名度。例如，为计算机商品及服务毫无联系的公众中，很可能有不少人虽然知道TBM、苹果等商标，但不知道荷花（Lotus）、宏基（ACER）等商标

7、，不能仅仅因此就判定后者不是驰名商标。在条文上对确认驰名商标的条件规定得最细的，则是拉丁美洲安第斯组织的《卡塔那协定》。该协定的1993年修订本在第84条中，以“未穷尽”的列举方式，指出了认定驰名商标的四条标准，即：（1）有关商标在消费者大众中的知名度；（2）该商标的广告或其他宣传传播的范围；（3）该商标使用的年头及持续使用时间；（4）该商标所示的商品的产、销状况。由于这一列举是“未穷尽”的，所以还可以辅之以更多的其他标准。这一点与我国《驰名商标认定和管理暂行规定》是和似的。二、驰名商标认定权归属在跨

8、国保护中的适用与例外驰名商标认定权，是指《巴黎公约》为实现对驰名商标的特殊保护，而赋予各同盟国对在该国内驰名商标给予明确承认的权利。多年来，由于驰名商标的认定权、认定范围和认定标准由地域所限，而其认定结果却又受“跨国保护”，所以在国际间引起的矛盾和冲突口渐明显。在驰名商标认定权的归属上，hl前存在三种观点：驰名商标认定权归属驰名商标所冇国；驰名商标的认定权归加驰名商标被请求保护的国家；驰名商标认定权归加世界各国选举或者公认的国际机构。（一）认定权归属驰名