浅析防卫过当_2

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1、从本学科出发，应着重选对国民经济具有一定实用价值和理论意义的课题。课题具有先进性，便于研究生提出新见解，特别是博士生必须有创新性的成果浅析防卫过当修订后的刑法第二十条第二款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。”根据这一规定，构成防卫过当必须是防卫行为明显超过必要限度，并对不法侵害人造成重大损害，否则不构成防卫过当。防卫过当是建立在正当防卫的基础上的。刑法第二十条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的

2、制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”正当防卫，必须出于保护公共利益、本人或他人的合法利益免受正在进行的不法侵害的意图，针对不法侵害者本人实施，且不能超过必要限度造成不应有的损害。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，是防卫过当。在司法实践中如何认定防卫过当，对于正确定罪量刑较为重要。笔者认为应该从以下几个方面入手，方可确认防卫过当。　　一、防卫过当的主体防卫过当的犯罪主体是达到法定责任年龄具有刑事责任能力的自然人，但防卫过当的犯罪主体不同于其它犯罪主体，它有双重身份，即既是

3、防卫人又是犯罪人。课题份量和难易程度要恰当，博士生能在二年内作出结果，硕士生能在一年内作出结果，特别是对实验条件等要有恰当的估计。从本学科出发，应着重选对国民经济具有一定实用价值和理论意义的课题。课题具有先进性，便于研究生提出新见解，特别是博士生必须有创新性的成果浅析防卫过当修订后的刑法第二十条第二款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。”根据这一规定，构成防卫过当必须是防卫行为明显超过必要限度，并对不法侵害人造成重大损害，否则不构成防卫过当。防卫过当是建立在正当

4、防卫的基础上的。刑法第二十条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”正当防卫，必须出于保护公共利益、本人或他人的合法利益免受正在进行的不法侵害的意图，针对不法侵害者本人实施，且不能超过必要限度造成不应有的损害。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，是防卫过当。在司法实践中如何认定防卫过当，对于正确定罪量刑较为重要。笔者认为应该从以下几个方面入手，方可确认防卫过当。　　一、防卫过

5、当的主体防卫过当的犯罪主体是达到法定责任年龄具有刑事责任能力的自然人，但防卫过当的犯罪主体不同于其它犯罪主体，它有双重身份，即既是防卫人又是犯罪人。课题份量和难易程度要恰当，博士生能在二年内作出结果，硕士生能在一年内作出结果，特别是对实验条件等要有恰当的估计。从本学科出发，应着重选对国民经济具有一定实用价值和理论意义的课题。课题具有先进性，便于研究生提出新见解，特别是博士生必须有创新性的成果　　二、防卫过当的客体防卫过当犯罪侵犯的客体只能是其所构成的具体犯罪侵犯的客体。我国刑法并未把防卫过当单独作为一种犯罪加以规

6、定，如防卫过当构成了杀人罪，其侵犯的客体就是人的生命权，防卫过当构成了伤害罪，其侵犯的客体就是人的健康权，因此防卫过当犯罪侵犯的客体没有独特性。课题份量和难易程度要恰当，博士生能在二年内作出结果，硕士生能在一年内作出结果，特别是对实验条件等要有恰当的估计。从本学科出发，应着重选对国民经济具有一定实用价值和理论意义的课题。课题具有先进性，便于研究生提出新见解，特别是博士生必须有创新性的成果　　三、防卫过当的主观要件防卫过当的主观罪过形式是一个比较复杂的问题。持“故意说”的观点认为，不法侵害行为在任何情况下都是故意的

7、行为，正当防卫人为了合法权益免受正在进行的不法侵害所采取的正当防卫行为也是故意的，防卫过当，是防卫人把自己的防卫行为发展下去而超过了必要限度，这也是故意的，所以防卫过当的罪过形式是故意犯罪。持“过失说”的观点认为，同正当防卫一样，在防卫过当的场合，防卫人的目的同样是保护自己的合法权益，这一防卫目的决定了防卫过当只能构成过失犯罪，而不能构成故意犯罪。以上的两种观念都有失偏颇。笔者认为，防卫过当在一般情况下是过失犯罪，且绝大多数都是疏忽大意的过失犯罪，少数情况下也可能是间接故意犯罪。防卫过当首先具有正当防卫的前提，主

8、观上具有防卫意图，这种心理状态，并不具有社会危害性，也不具有主观恶性。虽然防卫人明知自己的防卫反击行为会造成不法侵害人的损害结果，事实上，防卫人在实施正当防卫的情境下，有时很难控制自己的理智，只想彻底地制止不法侵害，因此对正当防卫的限度及防卫的有关情况产生错误的观念，导致其对发生超过必要限度的危害结果并未预见到。这种错误的观念有两种情况：一是行为性质的认识错误，即行为人误