论建立金融创新与防险并举、互动的法律机制(word档，可编辑

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1、论建立金融创新与防险并举、互动的法律机制　　　　引言：凡创新皆有风险，金融创新与金融风险相伴而生尤其突出。2007年初以美国次贷危机为导火索引发的前所未有的世界范围的金融危机，目前仍在持续，对各国经济造成不同程度的灾难性影响。这场来势凶猛、破坏性极大、负面影响深远的金融大危机生产的原因尽管极为复杂，但是，金融创新中的风险失控却是酿成危机暴发的根本原因。它以残酷的现实告诫世人不顾风险的金融创新，必然会带来金融业严重的危机。因此，必须建立金融创新与风险防范的互动机制，才能确保金融创新的生命力，引领金融

2、业的健康发展，推动社会经济全面、稳定的增长。　　一、金融创新必然伴随着金融风险　　金融创新也许会分散、转移、减少或降低传统金融体制、产品和业务中的风险，然而，随着创新及其业务活动的日益国际化和复杂化，除了传统的信用风险之外，操作风险、市场风险、信息科技风险等商业银行传统业务中不很明显的风险都将日益凸现。产生这些风险的原因是多方面的，但是主要有以下三个方面因素。　　(一)金融创新使金融机构的信用创造功能进一步扩张甚至导致信用虚夸　　金融机构以实现利润最大化为目的金融创新在信用创造功能充分扩张的基础上

3、，推动了清算支付、资源配置、信息提供和风险管理等功能得到全面的提升。就商业银行而言，信用的扩张能力是指一定数量的银行存款，在货币乘数的作用下，通过一系列的存款和贷款过程会派生出一系列的存款和贷款，使其存款总额和贷款总额成倍增加的能力。商业银行金融创新过程中所开发的新金融产品和业务往往使其存贷信用成倍的扩张同时，金融风险也必然随之增大。　　金融创新中信用的过度扩张往往造成着信用虚夸的现象。在金融创新产品的内在法律关系的缔结上，为了扩大业务规模，开展竞争，对债务人偿还债务的信用能力，不切实际地高估。“

4、对大多数中介来说在更高的资本基础上获得竞争性收益的唯一办法是提高贷款的平均利润率，这只有发放风险贷款才做得到。任何超越金融结构稳固性的收获就整体来说部是虚幻的，因而是危险的。”美国次贷危机暴发的根本原因在很大程度上就是房贷公司对本来不符条件，收入不固定，偿债信用能力未达到贷款要求的借款人发放了购房贷款所致。美国私募股权基金运用高财务杠杆，以1到2成的自有资本搭配8到9成的贷款，参与次级债券交易或进行公司收购。杠杆融资收购的全部资金来源呈金字塔结构：位于金字塔顶层的是对公司资产有最高清偿权的一级银行

5、贷款，约占收购资金的60%;塔的中间是夹层债券，包括次级债券、可转换债券和优先股股票，约占收购资金的30%;塔基则是体现所有者权益的普通股股票，是购并者以自有资金对目标企业的投入，约占收购资金的10%。在这种融资方式中信用极度膨胀，金融风险也成倍增长。　　Allen&Gale(2000)将资产价格泡沫定义为“借款购买资产，因为风险转移而导致的价格超过基础价格的部分。”“基础价格”是投资者用自己的资金进行投资所形成的价格，超过这一水平的价格则是“泡沫”，它是由借款购买风险资产所引起的。由于贷款者无法

6、观察借款者的投资风险，因而存在代理问题和风险转移问题。信用扩张和经济繁荣相互推动，通常表现为资产价格不断攀升。一方面，经济的扩张，预期利润增加，必然伴随信用的扩张;另一方面，信用扩张的初期，资金转化为对实际资产和金融资产的有效需求，结果，价格上涨，新的盈利机会出现，吸引了更多的厂商和投资者进入市场，结果推动经济进一步扩张。这样，经济和金融的扩张相互作用，推动经济超过某一“临界点”，出现了纯粹的“投机”活动，其判别标准是实物资产和金融资产的购买都是为了再出售。如果这种行为大多能够获利时，会吸引更多的

7、人加入，于是出现了“经济泡沫”。当市场达到一定高度时，潜在的不安情绪在增加，任何意外的事件均可能导致恐慌性抛售，使市场趋于崩溃。例如，在美国房地产市场价格上涨的背景下，次级债券的受益远远高于国债。评级相同，受益不同，投资人当然会蜂拥竞购次级债券。到危机爆发前，次贷市场的规模已达6.5万亿美元，日交易量超过2500亿美元，甚至比美国国债市场规模还大。　　(二)金融创新会增加金融产品、业务的复杂性和不确定因素　　金融创新是金融机构对各种金融要素进行的重新组合。十国集团中央银行组织的研究小组所写的报告书

8、中认为，任何金融工具都可以看成是若干特性的组合，这些特性包括：收益、价格风险、信用风险、国家风险、流动性、可买卖性、定价惯例、数量大小、期限长短等等。每一工具里面都有不同特性组合在一起，金融创新可以看作是通过对这些特性加以分解和重组创造新的工具。金融创新具体包括：金融业务创新、金融市场创新和金融制度创新。无论那一类创新在多种金融要素进行多重组合和制度设计上均呈现出复杂性并且包含着诸多未来的不确定因素。以美国次级贷款证券化为例，不仅参与主体众多，有次级贷款人、住房抵押贷款机构、信用评