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《证券监管与司法审查_海南凯立公司诉中国证监会案的法律分析》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。
1、证券监管与司法审查———海南凯立公司诉中国证监会案的法律分析湛中乐李凤英内容提要作者围绕海南凯立公司诉中国证监会一案,对行政行为的认定、行政自由裁量权、司法自由裁量权等问题进行分析,加以阐述,并对相关问题提出了自己的看法和建议。关键词证券监管行政行为行政自由裁量权司法审查司法自由裁量权随着北京市高级人民法院于2001年7月5日作出终审判决,在证券界和法学界令人瞩目并且一度引发热烈争论的海南凯立诉中国证监会案暂且告一段落。但无论是该案本身还是由此引起的讨论并没有完全划上休止符①,笔者在本文中将围绕该案,对其中涉及的内部和外部行政行为的认定、行政自由裁量权,以及司法自由裁
2、量权等法律问题进行分析,并提出自己的一些看法和建议。案情简介:1994年12月,长江旅业等六家股东共同发起成立了海南凯立中部开发建设股份有限公司(以下简称凯立公司)。经国家民族事务委员会的推荐,1998年6月,凯立公司向证监会上报了A股发行申报材料。1999年9月凯立公司收到了国务院有关部门转送的中国证监会《关于海南凯立公司上市问题有关情况的报告》,即:证监发(1999)39号文(以下简称39号文)。该报告称:凯立公司97%的利润虚假,严重违反《公司法》,不符合发行上市的条件,决定取消其发行股票的资格。2000年4月,证监会以其办公厅的名义作出证监办函(2000)50
3、号文《关于退回海南凯立中部开发建设股份有限公司A股发行预选材料的函》(以下简称50号文),认定凯立公司“发行预选材料前三年财务会计资料不实,不符合上市的有关规定。经研究决定退回其A股发行预选申报材料。”②其间,凯立公司曾以证监发(1999)39号文为据,向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼,该院以39号文属于内部行政行为为由,裁定不予受理。凯立公司在对该裁定上诉期间,以中国证监会又作出新的行政行为(即作出50号文)为由,申请撤回了上诉,并于①目前该案处于申请再审、暂缓执行阶段。②据中国证监会的一审答辩状称,海南凯立的会计资料不实主要体现在四个方面:(1)出资不实;(2
4、)营业收入不实;(3)成本支出不实;(4)利润不实。参见《北京市第一中级人民法院行政判决书》(2000)一中行初字第118号。14©1994-2008ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved.http://www.cnki.net证券监管与司法审查2000年7月针对39号文和50号文向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼。①北京市第一中级人民法院于2000年12月18日作出一审判决:①确认被告中国证监会2000年4月28日退回原告海南凯立公司A股发行预选申报材料的行为违法;②责令被告中
5、国证监会恢复对原告海南凯立公司股票发行的核准程序,并在判决生效之日起两个月内作出决定;③驳回原告海南凯立公司的其他诉讼请求。②一审判决后,中国证监会以一审判决认定事实、适用法律错误为由,向北京市高级人民法院提起上诉。二审法院经审理,于2001年7月5日作出了终审判决:驳回上诉,维持原判。③一、本案中39号文的法律性质及其可诉性探讨在本案中,一个引起争论的问题即是关于证监会作出的39号文是否属于内部行政行为,是否属于行政诉讼的受案范围。①凯立公司在诉讼中要求:①撤销被告作出的原告申报材料前三年会计资料不实,97%利润虚假的错误结论;②撤销被告作出的取消原告A股发行资格并
6、退回预选申报材料的决定;③判令被告恢复并依法履行对原告股票发行上市申请的审查和审批程序。②一审法院在判决书中指出“:⋯⋯39号文虽是证监会对上级机关的报告,但因其对原告的申报作出了利润虚假,严重违法,不符合发行上市条件的认定及决定取消其股票发行资格的处理意见,因此,这一行为对原告的权益是具有确定力、是明确和具体的。根据最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第12条的规定,由于该行为与原告的利益有法律上的利害关系,且原告能够证明该行为存在,原告就可以对该认定结论及处理意见提起行政诉讼,本院亦应将其纳入本案的审理范围。⋯⋯根据2000年3月16
7、日实施的《中国证监会股票发行核准程序》的规定,股票发行核准程序为受理申请程序;初审;发行审核委员会审核;核准发行;复议。在核准发行程序中规定,对发行人的发行申请作出核准或不予核准的决定。予以核准的,出具核准公开发行的文件。不予核准的,出具书面意见,说明不予核准的理由。在受理程序中,将属于1997年股票发行指标内的企业划归该程序调整。上述法律规范均未规定不予核准的,可以退回申报材料。故被告作出的退回原告申报材料的行为,缺乏法律依据。且由于被告的退回行为是在上述法律规范生效之后作出的,按照有关溯及力的规定,被告的审批行为亦应适用并符合生效的法定程序。被告
