刑法专题研究讲义

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1、蒃袀莃荿蒇羂膆芅薆刑法专题研究讲义（2011年上半年，2010年诉讼法研究生，周六上午1—3节，新教502，董桂武）序说一、学习相关1、学术研究：实体和程序、理论与实务2、法学内外：3、外语学习：4、论文写作：冯象《法学院往何处去》（三、写论文如何提问）、刘南平《法学博士论文的“骨髓”和“皮囊”》、刘思达《法律社会学的定性研究方法》、彭玉生《“洋八股”与社会科学规范》、吴量福《善意的批评———从例文看学术论文撰写方法》二、本课程介绍内容不在多，而在精读；介绍、提出问题，大家讨论；重视案例和刑法理论的结合1、刑法学的学派之争（1周）张明楷：《刑法学的基本立场》，中国法制出版社2002年3月第1

2、版。2、罪行法定和刑法解释（1周）（张屹、李世杰）张明楷：《罪刑法定与刑法解释》，北京大学出版社2009年12月第1版。邓子滨：《中国实质刑法观批判》，法律出版社2009年8月第1版。3、犯罪构成体系与构成要件要素（2—3周）（仕玉发、张兴乾。王华文、李锐）张明楷：《犯罪构成体系与构成要件要素》，北京大学出版社2010年6月第1版。周光权：《犯罪论体系的改造》，中国法制出版社2009年11月第1版。付立庆：《犯罪构成理论比较研究与路径选择》，法律出版社2010年11月第1版。冯亚东等：《中国犯罪构成体系完善研究》，法律出版社2010年7月第1版。4、共同犯罪的理论问题——共犯的本质与处罚的根

3、据（2—3周）（魏伶、王晓敏、秦维娜、马娜）高桥则夫：《共犯体系和共犯理论》，冯军等译，中国人民大学出版社2010年12月第1版。陈洪兵：《共犯论思考》，人民法法院出版社2009年11月第1版。陈子平：《共同犯罪与共犯论》五南图书出版公司。5、罪数理论（2周）（张萌、张阳、李晓红）甘添贵：《罪数理论之研究》，中国人民大学出版社2008年7月第1版。柯耀程：《刑法竞合理论》，中国人民大学出版社2008年7月第1版。6、量刑理论研究（2周）（梁静芳、毕洪杉、李岩、林立群）赵廷光：《量刑公正实证研究》，武汉大学出版社2005年版。白建军：《罪刑均衡实证研究》，法律出版社2004年版。陈瑞华：《量刑

4、程序中的理论问题》，北京大学出版社2011年1月第1版。7、刑罚目的（1周）（陈亚囡、崔云霞）[美]哈伯特•L•帕克：《刑事制裁的界限》，梁根林等译，法律出版社2008年版约翰尼斯安徳聂斯著：《刑罚与预防犯罪》，法律出版社1983年12月版。8、诈骗罪与金融诈骗罪研究（2周）（王倩倩、邹文静、王彬彬）张明楷：《诈骗罪与金融诈骗罪研究》，清华大学出版社2006年6月第1版。9、盗窃、抢夺、抢劫罪研究（1周）（金智慧、李晶晶）刘明祥：《财产犯罪比较研究》，中国政法大学出版社2001年4月第1版。10、受贿罪研究（1周）（刘群、李晓萌）张成法：《受贿罪若干疑难问题研究》，中国人民公安大学出版社2

5、010年6月第1版。第一专题刑法学的学派之争一、刑事学体系以犯罪为研究课题的刑事学，包括五门学科：刑事法学刑事政策学犯罪学刑罚学犯罪侦查学二、近代西方刑法学流派犯罪是严重危害社会的行为，刑罚是国家以法律的形式对犯罪做出的评价。但一个国家为什么有权力惩罚犯罪？国家为什么要适用刑罚？作为刑罚评价对象的到底是表现为外部的犯罪行为，还是犯罪人本人的主观恶性和人身危险性，即应受处罚的到底是行为还是行为人？刑事责任的根据是什么？对于这些问题的不同回答就形成了近代西方国家不同的刑法学流派，即刑事古典学派（旧派）和刑事实证学派（新派）。一、中世纪西方的刑法欧洲中世纪刑法受宗教的强烈影响，在神学思想的支配下，

6、法律与道德、宗教密不可分，刑罚权被法官恣意滥用，异端裁判所任意对持不同政见者施以残酷的刑罚，其时的刑法具有四个特征：神学性、身份性、残酷性以及擅断性。具体表现如下：1、干涉性，即刑法干涉到个人生活的所有领域，包括干涉个人的私生活。2、恣意性，即对何种行为处以何种刑罚，事前并无法律的明文规定，法官拥有很大的自由裁量权。3、身份性，即同样的行为由于行为人、被害人身份之不同，而导致处罚的有无和轻重。4、残酷性，是指刑罚方法异常残酷，包含着大量的死刑和身体刑，就是死刑也有多种执行方法。二、启蒙时期的刑法思想后来由于市民生活逐渐提高，人道主义和自由主义思潮得到普及，刑法开始接受启蒙思想的“启蒙”。什么

7、是启蒙？1784年康德经撰写过一篇同名的论文指出，启蒙是“基于人类由于自身的责任尚不成熟的现实提出来的”，“鼓足自我使用悟性的武器”，便是“启蒙的标语”。一般认为，所谓启蒙，意味着人类运用自己的悟性进行理性的判断。启蒙主义的根本意义在于使个人从中世纪的教会束缚中获得自由，并形成建立在宽容和人道基础上的批判自由。历史上的启蒙时代从笛卡儿肇始，刑法史的启蒙时代则是由荷兰法学家格老秀斯开始，直到费尔巴哈刑法理论的形