建设工程合同管理(3)

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1、建设工程合同管理（2010串讲班）【考前冲刺阶段的复习建议】　　■抓重点－理清思路转向把握考点　　■大量的、高质量的做题　　■记忆型课程放在最后复习　　■不要过早进入冲刺阶段　　【重要考点】　　1.建设合同示范文本的效力　　　◇合同示范文本不属于法律法规，是推荐使用的，并非强制　　2.合同法律关系的要素（三主体三客体两内容）　　■主体（3主体）　　　◇自然人　　　◇法人　　　◇其他组织　　■客体（3客体）　　　◇物　　　◇行为　　　◇智力成果（包括知识产权、技术秘密以及在特定情况下的公知技术）　　■内容（2内容）　　　◇权利－受到侵害时可得到法律保护　　　

2、◇义务－不履行时要承担法律责任　　3.关于法人　　■法人条件（四条件）　　　◇依法成立－不能自然产生，必须依法设立　　　◇有必要的财产或者经费－物质基础　　　◇有自己的名称，组织机构和场所　　　◇能够独立承担民事责任　　■分类（两大类）　　　◇企业法人　　　◇非企业法人（包括行政法人、事业法人和社团法人）　　■法人资格的获得　　　◇登记后获得－对于企业法人，需要依法经工商行政管理机关核准登记　　　◇成立后获得－有独立经费的机关；事业单位和社会团体和无需办理法人登记的单位　　4.其他组织的种类（不具备法人资格）　　■法人的分支机构　　■不具备法人资格的联营体

3、　　■合伙企业　　■个人独资企业　　5.代理的特征以及种类　　■代理的特征　　　◇代理人必须在代理权限范围内实施代理　　　◇代理人以被代理人名义实施代理　　　◇代理人在被代理人的授权范围内独立地表现意志　　　◇被代理人对代理行为承担民事责任　　■代理的种类（三类）　　　◇委托代理－基于委托授权形成的代理关系　　　◇法定代理－法律直接规定，适用于无行为能力或限制行为能力人　　　◇指定代理－法院或有关单位指定　　6.建设工程中的主要代理形式　　　◇项目经理是施工企业的代理人　　　◇总监理工程师是监理单位的代理人　　　◇工程招标代理－被代理人是发包人，代理人是工

4、程招标代理机构　　7.代理的法律后果　　　◇代理人应在授权范围内行使代理权，超出授权范围的行为应由行为人自己承担　　　◇被代理人对代理人的代理行为承担责任，既包括对代理人在执行代理任务的合法行业承担责任，也包括对代理人不当代理行为承担民事责任　　　◇授权范围不明确，应由被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任，但前提是被代理人无法承担责任时。　　　◇被代理人承担责任的能力远远高于代理人，所以实际中往往由被代理人承担民事责任　　8.表见代理　　　◇代理行为有效，为了保护善意第三人　　9.无权代理（三种）　　■无权代理的种类　　　◇无权代理　　　◇越权代

5、理　　　◇代理终止后继续代理　　■无权代理的处理　　　◇被代理人可以追认或拒绝　　　◇本人知道他人以自己名义行为而不作否认表示，视为同意　　10.代理关系的终止　　■委托代理　　　◇期限届满，事项完成　　　◇取消或辞去委托　　　◇代理人死亡或代理人丧失民事行为能力（被代理人死亡不终止代理关系）　　　◇作为被代理人或代理人的法人终止－主体不存在了　　■指定或法定代理　　　◇被代理人取得或恢复民事行为能力　　　◇被代理人或代理人死亡　　　◇指定单位撤消指定　　　◇监护关系消灭　　11.方式（五种方式）　　■保证　　■抵押　　■质押　　■留置　　■定金　　12.

6、保证的种类　　■一般保证　　　◇首先由债务人清偿债务，债务人不能清偿债务才由保证人代为清偿　　■连带保证　　　◇无约定或约定不明确时采用　　　◇保证人与债务人承担连带责任，债权人可以直接要求保证人偿还　　13.不能作为保证人的机构　　■企业法人的分支机构与职能部门。分支机构有法人书面授权的除外　　■国家机关，使用外国政府或国际组织贷款的除外　　■学校等以公益为目的的事业单位、社会团体　　14.保证责任与相关规定　　■保证的范围包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用　　■当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，应对全部债务承担责任　　■

7、未约定保证期间的，为主债务履行期届满之日起6个月　　■主合同变动，应当取得保证人的书面同意，否则保证人不再承担保证责任　　15.施工投标保证－由投标单位（施工企业）向招标人提供　　■没收保证金的情形　　　◇投标人在投标有效期内撤销投标书　　　◇投标人在业主已正式通知中标后，在投标有效期内未签订合同或提交履约保函的　　■投标保证有效期限－从投标截止日起到确定中标人止　　■投标保函（保证书）的处理　　　◇未中标的退回　　　◇中标的在签订合同时向业主提交履约担保，投标保函可退回　　16.施工合同的履约保证－由承包方（施工单位）向发包方（建设单位）提供　　■保证金

8、额一般为合同总额的5%～10%　　■发包人索取保证金作为赔偿的情况