法律商谈论在我国死刑判决中的适用.doc

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1、“法律商谈论”在我国死刑判决中的适用——从“盗车杀婴案”说起陈芹[收稿日期][作者简介]陈芹（1981-），女，广东潮州人，华南师范大学法学院硕士研究生，主要从事刑法研究。[基金项目]本文是广东省哲学社会科学“十二五”规划2012年度学科共建项目“刑事判决书中法理诠释之实证研究”(编号：GD12xfx10)的阶段性成果。（华南师范大学法学院，广东广州，510631）[摘要]实践总能为反思法律制度提供新鲜血液，盗车杀婴的周喜军有自首情节仍在一审中被判死刑，再次为检讨民意与司法的关系提供了契机。“引导民意”的口号最终导致法官的独白式判决，不能实质解决问题

2、。德国哈贝马斯的“法律商谈论”用交往理性代替技术理性，将司法判决的合法性建立在主体间理性交往之上，有利于使死刑案件的判决兼顾合法性与民意支持，对协调民意与司法的关系有着重大的借鉴意义。[关键词]死刑判决法律商谈交往理性公众参与盗车杀婴案[中图分类号]D914[文献标识码]A[文章编号]一、“盗车杀婴案”的反思——死刑判决如何兼顾“乌纱帽”与“赛先生”？2013年5月27日，备受关注的长春市“3.04”盗车杀婴案在吉林省长春市中级人民法院公开审理，被告人周喜军一审被判死刑。2013年3月4日，周喜军将一部未熄火的RAV4丰田车（吉AMM102）盗走，并

3、将车上仅两个月大的婴儿勒死埋于积雪中。3月5日，周喜军向公安机关投案自首。事件很快引起社会的关注，一方面，作案者周喜军的“残忍”激起网民们的愤怒，网络上杀声一大片。另一方面，长春数千市民自发聚集在文化广场，点燃蜡烛悼念这位不幸遇难的两个月大男婴小皓博。5月27日上午，长春市中级人民法院依法审理被告人周喜军故意杀人、盗窃案，并作出一审判决：以故意杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身；以盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；决定执行死刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币五万元；赔偿被害人家属经济损失17098.5元。法院对该判决的主要说理是：被告

4、人周喜军以非法占有为目的，窃取汽车，价值巨大，车内的婴儿啼哭，周喜军害怕被抓获，残忍地将婴儿掐、勒颈部致死，故意非法剥夺他人生命，其行为已构成故意杀人罪、盗窃罪，应依法对其数罪并罚。在自知无处可逃的情况下投案，虽自首成立，但其人身危险性和社会危害性极大，犯罪手段极其残忍，犯罪后果极其严重，不足以从轻处罚。对被害人家属提出的附带民事诉讼，根据相关司法解释规定，依法保护丧葬费17098.5。[[参考文献][]长春盗车杀婴案凶手周喜军一审被判死刑[EB/OL].http://news.163.com/13/0528/07/8VUP1L2300011229.

5、html2013-5-8.]本案被告被判处死刑，从民意上看也许是众望所归，但在法律适用上，却值得商榷。我国刑法第67条规定：“对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。”对于“可以从轻或者减轻”，2010年最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中规定：“具有自首或者立功情节的，一般应依法从轻、减轻处罚。但犯罪情节特别恶劣、犯罪后果特别严重、被告人主观恶性深、人身危险性大，或者在犯罪前即为规避法律、逃避处罚而准备自首、立功的，可以不从宽处罚。”亦即，只有齐备“犯罪情节特别恶劣、犯罪后果特别严重、主观恶性深、人身危险性大”四个条件，才能例外

6、的不适用“从轻或者减轻处罚”。而“人身危险性”指再犯罪的可能性，本案并没有任何提出任何表明被告再犯可能性的证据，就直接判处被告死刑，显欠妥当。有“重民意、轻法律”之嫌。死刑作为一种最为严厉的刑罚，《刑法》第48条规定：“死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。”在死刑案件中，更应考虑自首情节，为犯罪人提供悔罪机会。因此，法院的判决也明显与此规定之意旨相悖。近几年来，网络等媒介使得公众对一些热点刑事案件进行热情关注，民意得以集中表达，并形成一股强大的话语力量。“司法民主化”、“司法判决要考虑判决的法律效果与社会效果”也成为司法人流行的口号。不可否认，司法公

7、开在我国取得了一定的进展。司法的公开、透明，对于回应人民群众对司法活动日益高涨的关注，对于保障民众对司法审判的知情权和监督权，对于树立人民法院良好形象、维护社会公平正义具有重大的意义。然而，随着公众参与司法的需求逐步增强，民意与司法的关系并没有想象中那么理想，司法对民意的过分倾斜导致了所谓的“民意审判”。在汹涌的媒体报导下，法院往往如履薄冰，疲于应付，有些法官仅仅关心如何应对压力，而不关心民意如何形成以及民意的真正诉求，以至于置法律于不顾，甚至以民意作为对抗法律的借口。同样具有自首情节，同样被判处死刑，2011年的药家鑫案、李昌奎案并没有让人们忘却，

8、盗车杀婴的周喜军又一次处于风口浪尖之上。5月29日，腾讯网《今日话题》栏目发起“自首能救下杀婴犯的命吗”的话