法学方法论简介.doc

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1、法学方法论简介—以王泽鉴老师为主更新时间：2002-4-1710:10:55来源：作者：阅读505次一、序言　　现代民法受法学方法的影响很大，而在传统上我们所称的法学方法论，其在法理学的上位概念即为所谓的「法认识论」，「法认识论」的主题中很重要的关键在于研究我们如何认识法律，亦即去研究法学知识的性质，而「法认识论」在德国的特殊传统下，产生了「法学方法论」此一观点，而此派的学者以Larens教授为代表，在其钜作MethodenlehrederRechtswissenschaft（法学方法论）一书有充分的阐述，而国内的民法学者大家－王泽

2、鉴老师正是师承Larens教授，于是在其著作中，倡导法学方法之重要，认为理论的进步，需要有法学方法的协力，以更为自觉、更为透明的论点，更为严谨的理由构成来支持判决的结论，也就是在掌握法律概念之后，因为概念只是法律的构成部分，处理问题的思考工具，必须进一步借着实例的研习、判决的分析去理解与应用，而王老师所着一系列「民法学说与判例研究」的目的就在于此，同样的，国家考试考古题的演练亦有相同之作用。　　法学方法论除了王泽鉴老师在其一系列的著作中之重心外，其它如黄茂荣老师的「法学方法与现代民法」等、詹森林老师的著作中亦为其思考之重心，其研究的

3、目的及对象主要有「法源」、「法律概念」、「法律规定之逻辑结构」，「法律事实的认定与涵摄」、「法律解释」、「法律漏洞的补充方法」、「法律体系」等，其体系与概念十分庞杂，以下主要以法学方法上的论辩方法：「举重明轻与举轻明重」、「衡平原则」、「类推适用」，来加以介绍王泽鉴老师在法学方法论上的主要论点，及在处理实例题时，所应注意的事项。（王泽鉴老师，民法学说与判例研究，第八册，P.1以下）二、举重明轻与举轻明重举重明轻：举重明轻是一项法律逻辑的基本论证，其论辩的方式为：「尚且……当然」，其所谓「重」者，指其法律要件较宽或法律效果为广，而所谓

4、「轻」者，指其法律要件较严，法律效果较狭，王泽鉴老师有举一德国法上的重要事例，即在拍卖场所举手对朋友打招呼时，其举手得否解为应买的意思表示。王老师认为意思表示成立的要件为：客观要件──外部的表示行为；主观要件──行为意思、表示意识、效果意思，其中的外部表示行为，为将效力意思表示于外部，使外部得以认识之行为，乃一单纯之动作；而主观要件中的「行为意思」系指表意人自觉在从事某项行为，「表示意识」则是表意人认识其行为具有某种法律上意义，而以上案例中之情形，因表意人并不认识其在从事应买行为，故欠缺应买意思表示成立要件中的「表示意识」，则Leh

5、mann教授依德国民法第一一八条：「非诚意之意思表示，如预期其诚意之欠缺，不致为人所误解者，其意思表示无效。」之规定，认为：欠缺效果意思的非诚意表示「尚且」无效，则在此种不具备表示意识之情形，其应买的意思表示「当然」更属无效。举轻明重：-在法律逻辑上，除了举重明轻外，尚有举轻明重，其所为论辩，亦如举重明轻一样，采「尚且……当然……」的方式，王老师举例，在民法第二○四条关于债务人期前清偿权之规定：「约定利率逾周年百分之十二者，经一年后，债务人得随时清偿原本。」举轻以明重，约定利率逾周年百分之十三者，经一年后，债务人「当然」更得随时清偿

6、原本。举重明轻或举轻明重的性质：解释的原则：如行政法院七十二年判字第二二五五号，认为「举重明轻」系属一种解释的原则。法理：司法院大法官释字第一八二号解释，认为债务人或第三人不能依假处分程序声请停止执行，即依「举轻明重」之法理。据上所述，可知关于「举重明轻」或「举轻明重」，实务上有认为其系「解释原则」，有认为其系属法理。王泽鉴老师认为其用语虽有不同，但基本上其意义相同，即二者在论证上均属「尚且……当然」的推论，仍在解释的范畴，且属于所谓的论理解释。论理解释乃通说中关于法律解释的一个方法，而王泽鉴老师，在其法学方法论中，也十分重视法律解

7、释此一方面的研讨（法律思想与民法实例，请求权基础与理论体系，p.254以下），以下试简介之：法律解释的必要性：王老师认为：具体的事实须具备法律规范的要件，始克发生一定的法律效果，而在此涵摄的过程中，常须对要件所使用的法律概念，加以解释，例如民法第一八四条第一项前段是否包括债权？民法第七百六十条是否包括债权行为与物权行为？因此法律的解释，乃成为法律适用的基本问题，法律必须经由解释，始能适用，法律用语的意涵，须加阐明，不确定的法律概念或概括条款，须加以具体化，法律的冲突，更须加以调和。法律解释的目的：法律解释的目的有「客观说」及「主观说

8、」的争议。客观说认为法律解释乃在阐释法律本身涵蕴的意旨，而主观说则认为，法律解释乃在探求立法者之意思，亦即探求历史上立法法者事实上的意思，立法者的看法、想法，及价值观。客观说的立论在于：法律自颁布时起，即与立法者脱离关系，法律思想也在