杜家骥、万银红：清代法律中的姻亲服制关系分析.docx

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1、杜家骥、万银红：清代法律中的姻亲服制关系分析作者：文章来源：《历史教学》2014年第10期点击数：382更新时间：2014年08月19日摘要：姻亲是亲属的重要组成部分，与亲属的另一部分——宗亲(本宗男性父系家族成员)共同纳入标志亲缘远近的服制之中。与宗亲服制相比，姻亲服制的有服范围小、服等低，这是古代以男性父系家族为中心的宗法造成的。不少亲情很近的姻亲成员，都被排除在五服之外，在法律上是以“凡”对待，在清代遗留下来的刑事档案中有大量的具体鲜明的反映，它与姻亲间的实际亲情情况不符，还造成姻亲中某些伦理关系的矛盾与错乱。而官方在科举、官员选任的亲属回避制度上，便不

2、按这种服制，而根据实际亲情情况，将无服或服等低的姻亲，与亲缘对等的宗亲一样，纳入回避范围。但在法律条文上，则修改不多，直到近现代，才逐步得以改变。上述矛盾现象，值得法律史、社会史、政治史研究的注意。 关键词：姻亲服制亲情  姻亲，或称外姻，俗称亲戚，是亲属的一部分。亲属大致可分为宗亲、姻亲这两部分人：宗亲，即本宗族人，是以男性父系为中心的家族(家庭、宗族)成员。姻亲，为外姻亲属，是本宗之外的因结婚而形成的有亲缘关系的亲属，主要有三种：1.母系亲属，古代称“外亲”；2.妻子一方的亲属，称妻亲；3.本宗族女性出嫁外姓家族所形成的亲属。① 从男女两方的角度划分，宗亲

3、可称之为男性方面的亲属，姻亲是女性方面的亲属，从形式、成员上而言，双方对等。因而，姻亲关系是亲属关系中的重要方面。 历史发展到今天，宗亲与姻亲在“亲等”即亲缘关系远近的等次上，已大致趋同，但在中国古代以男性父系为中心的家族宗法体制下，二者的亲等却相差悬殊，姻亲显著低于宗亲，服制范围也小。瞿同祖先生谓：“中国的家族是父系的，亲属关系只从父系方面来计算，母亲方面的亲属是被忽略的，她的亲属我们称之为外亲，以别于本宗。他们和我们的关系极疏薄，仅推及一世。”②这还仅是从母亲一方的亲属而言，其他如妻子一方的亲属、本宗女性所嫁入家族所形成的亲属，同样如此，而且其服制范围之小

4、、亲等之低又有过之者，如妻亲。 所谓服制，是中国古代丧服的等级规格，又以其标志亲属之间远近亲疏的亲等关系，即五服制度，其服序由重到轻依次为：斩衰(cuī)、齐衰(zīcuī)、大功、小功、缌麻服，服越重，表示亲属关系越近，反之则越远，缌麻服以外的疏远者，谓之“出五服”。自晋朝以后，又将这一礼制引入法制，即所谓“准五服以制罪”，以服制等级作为亲属之间刑事判罚轻重的依据，以有别于与其他人之间的刑事判处的“以凡论处”。因而以服制与刑法考察亲属关系，也是研究中国古代基层人际关系的重要方法，瞿同祖先生从这方面入手，曾对其中的家族亲属关系进行考察，其中也涉及清代。③而以服

5、制与刑法考察基层社会一般成员间的姻亲关系，不仅清代，即使整个中国古代，也尚未见有专门的研究性成果。④本文主要考察清代姻亲服制的具体规制，分析姻亲服制与实际亲情的某些背离，以及官方在刑法、科举选官这些不同领域落实姻亲服制关系的做法，力图得出某些有意义的认识。 一、清代刑律关于姻亲服制的规定 清代刑律关于姻亲的服制，在《大清律例》的《服制》中有明确规定。现根据乾隆三十三年修成的《大清律例》卷三《服制》，将前述三种姻亲的服制摘录、归纳如下(括号中文字为笔者所加)。 在齐衰服的不杖期下列有： 女出嫁为父母，孙女出嫁为祖父母，女虽适人(嫁人)而无夫与子者，为其兄弟、姊妹

6、、兄弟之子、兄弟之女在室者。 出嫁女为如上所举的娘家人所服丧服，为齐衰不杖期。这里的“期”，指一年，所谓齐衰不杖期，是指穿齐衰的丧服一年，但不拄杖，是齐衰服中的第二等(第一等是齐衰杖期)。齐衰不杖期的服制，在姻亲服制中只存在于本宗出嫁女与本宗人的服制关系，也是姻亲服制中的最高服等。⑤ 在大功服(九个月)下列有： 为姑及姊妹已嫁者。父母为女之已嫁者。伯叔父母为兄弟之女(即侄女)已嫁者。女出嫁为本宗伯叔父母、本宗兄弟及兄弟之子、本宗姑、姊妹及兄弟之女在室者。 如上所记，是指这些人之间的服制是大功服，其服制亲等是大功亲。 在小功五月下列有： 为从姊妹已嫁者，为外祖父

7、母，为母之兄弟(即舅舅)，为母之姊妹(即姨)。为姊妹之子(即外甥)。女出嫁，为本宗从兄弟及从姊妹之在室者。 如上所记，是指这些与为所服丧服之人的服制是小功服，其服制亲等是小功亲。 在缌麻三月下列有： 为祖之姊妹、父之从姊妹、及己之再从姊妹已嫁者。为从兄弟之女已嫁者。为兄弟之孙女已嫁者。为父姊妹之子(即姑表兄弟)。为母兄弟姊妹之子(即舅表兄弟、姨表兄弟)。为妻之父母(即岳父母)。为女之夫(即女婿)。为女之子(即外孙)。女出嫁，为本宗伯叔祖父母、及祖姑之在室者，为本宗从伯叔父母及从姑在室者，为本宗从兄弟之子及女在室者。 如上所记，是为所服丧服之人的服制为缌麻服，其

8、服制亲等是缌麻亲。 上引史籍原文，在亲