社会转型时期私法的使命

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1、.社会转型时期私法的使命高富平华东政法大学教授论文摘要中国正处于从政治社会到市民社会的社会转型时期，私法无疑担当着实现社会转型，重塑社会秩序的重任；改革开放以来，我国开始重建适应市场经济的私法体制，颁布了许多单行法律，初步形成我国私法基本秩序，可以说走过了探索时期，而迈向体系化阶段。民法法典化被视是民法体系化的工具，也被认为弘扬私法精神、培育私法文化的途径。但是，法律根植于社会，法律规范应当在社会发现，法律的生命力在于与社会相契合。当代私法学者负有解释与发掘当今中国社会价值和社会秩序需求并将之提炼为法律

2、规范的使命；私法学者应当“走出”私法，到社会的大舞台去研究私法，将私法精神贯彻到整个法律之中。关键词私法民法典法学研究方法社会转型引言法律是调整社会关系或人们行为的制度工具，法学是建立在对社会认知基础上一门科学；而对社会的认知，既可以是对人类社会一般规律的认知，更重要的是对历史时期的特定社会认定。由于法律的政治属性，法律是国家调整其主权范围的社会关系的法律。人类社会法制历史上形成的法治经验和当今世界各国的普遍法律规则，可以为我们所借鉴，但是中国的法律应当是建立在中国社会的认知基础上的科学。中国的法学家当

3、然以中国社会为认知对象，中国法学的科学性在一定程度上是建立在中国当代社会的认知准确、深刻程度之上。众所周知，中国正处于计划经济体制到市场经济体制变革时代，这场变化不仅仅是经济运行方式的变革，也是财产制度和整个社会运行方式变革。这种变革最终导致是社会变革，即政治社会向市民社会转型。这便是我们的身处的时代。民法一向被认为重构社会秩序制度工具。认知我们身处的社会的目的是要准确地定位法律的价值、明确法律发展的目标和任务，引导社会朝既定的目标发展。也就是自觉地把法律作为社会变革和制度演进的工具，通过前瞻性、科学的

4、制度设计，培育人们的行为规范和理念，引导社会走向既定目标。因此，在变革时代需要需要真正地了解社会，对社会有真正认知的法学家，需要能够肩负时代使命的法学家。而在这其中，私法更是首当其冲。一、社会转型时代改革开放或经济体制改革是一场社会革命（这便是被誉为中国“第二次革命”），它不仅引发经济运行方式的转变，而且会引起整个社会运行方式的变革，-..导致整个社会制度变革。计划经济体制是与传统社会主义的公有制联系在一起，这种这种经济运行模式有以下特点：第一，个人不拥有生产资料，国家或政府替代了个人成了经济活动的发起

5、人（决策人）和责任人，个人成了受国家或集体单位调配的、从事劳动并获取工资收入的、不承担任何责任的生产要素。第二，在这样的经济运行体制中，财产权淹没在政治权力之中，成为政治权力的附属品，财产权对人经济行为的约束和激励作用丧失歹尽，政治评价和政治地位成为主要约束和激励机制。第三，由于计划经济剥夺了个人生产资料所有权，也就剥夺了个人独立的经济权利（个人不能独立营业，发起经济活动），因而国家承担了社会（公民个人）应当承担责任，一个人的就业、住房、养老、医疗等均由国家直接承担。计划经济是一个国家与社会高度融合的社

6、会。70年代末我国开始探索一条新的社会主义建设道路，经过十多年的探索，终于在90年代初确立了建立社会主义的市场经济新体制的改革方向。这意味着从计划经济体制到市场经济的彻底“转轨”。市场经济是社会主体（自然人和法人）主宰经济活动的经济，市场经济有两个基础性条件：独立的可自由参与市场活动的主体；可自由处分的财产权，使社会资源实现市场化、社会化配置。计划经济到市场经济转变也基本上围绕这两条件而展开的。笔者认为，经济体制改革基本内容表现为发育私主体（人的解放）和培育私有财产（财产的解放）。（1）人的解放：将人从

7、传统政治社会中解决出来，还原为独立的人。市场主体本质上均可以还原为个人。经济体制改革初期，主要通过自主经营、自负盈亏国企主体改造，塑造独立市场主体；但后来，逐渐地转向将人从传统体制下释放出来，允许自由就业、自由营业、自由投资，并保护人们劳动和投资取得的财产。因此，市场主体的发育根本上是个人主体或人格的发育，是社会基本主体──人──的再造，国有企业和集体企业的改造只是这一过程的“表层”。过去，个人是生活在政治社会之中，个人从出生到死亡均由国家（政治社会）安排，个人不允许自由择业，也不允许自由营业；人不是社

8、会生活中独立的主体。而经济体制改革的最主要贡献和成就是人的解放，将人从传统的身份中解决出来，将人从国家控制的人还原为社会中独立个体。（2）财产的“解放”：私有财产的培育。独立人格需要独立财产，市场经济是用财产“说话”的，有钱（财产或资本）就意味着有话语权、决策权、对人的“支配”最典型地表现为现代公司制度安排，投资者放弃物权取得股东资格，股东权利的核心表现为对董事等管理层的选任上，表现出对人的决定权上。。因此，人的解放需要私有财产作奠基。培育