民间习惯法司法运用

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1、-民间习惯法的司法运用内容提要:12月11日晚，法理论坛第53讲在明德法学楼815会议室举行。著名法理学家、清华大学法学院的高其才教授，为我院师生作了一场“民间习惯在司法审判中的运用”的主题讲座。我院肖建国教授、冯玉军教授担任论坛的评议人，法理学2008级博士生江兴景主持了本次讲座。高其才教授是我国习惯法研究的权威，多年来，他深入基层进行大量的田野实地调查，对民间习惯法作了卓有成效的思考和研究。在本次讲座中，高教授以他在江苏省姜堰市法院调查的案例为切入，对民间习惯法在民事诉讼中的运用展开了系统而精妙的论述。他首先指出，对于习惯法的研究，有三个意义：关注事实、尊重生活；可以实现面向司法

2、的法学转型；可以为文化复兴作出微观方面的努力。高教授的报告分为六个部分。首先，他对习惯法的概念进行了界定，认为习惯法是指独立于国家制定法之外，依据某种社会权威和社会组织，具有一定强制性规范的总和。他同时还介绍了台湾著名民法学家王泽鉴先生的界定。接下来高教授指出，民间习惯在司法运用中的意义主要在于，一是克服制定法的僵化性，二是补充成文法，三是体现了民族传统和社会文化，四是可以实现法律效果与社会效果的统一，降低司法成本，提高司法效率，补充法律漏洞。然后，高教授谈到了民间习惯在司法运用中的依据问题，据高教授介绍，一共有两个：一是除非法律明文禁止，民间习惯一般可以适用，二是直接被国家立法机关

3、所认可，高教授列举了《物权法》、《合同法》、《婚姻法》以及我国新疆地区伊犁哈萨克自治州施行《婚姻法》的补充规定等地方性法规，证明了制定法认可习惯法的事实。对于民间习惯法在司法审判中适用的条件，高教授认为有四点：一是制定法没有明文规范，二是不违反公序良俗，三是为社会所共知，四是符合一定的程序要求。至于其适用的方式，则有直接采用、解释法律和司法解释三种方式，高教授还列举了不少案例作出说明。随后对于习惯法的效力，高教授将其归纳为：优先适用，或者补充适用，或者解释制定法。最后，高教授在介绍这些理论观点的基础上，进一步提出了两个具有普遍意义的问题：一是法官自由裁量权与法官造法问题，二是中国司法

4、的特点与规律。高教授给出了自己的解释，认为中国司法应适当注意伦理性、社会性和经验性。在评议阶段，肖建国教授高度评价了高其才教授所作报告的学术意义，认为高教授的研究是一种学术上的突破，不再局限于从立法上引入习惯法，而是深入到了具体的司法层面，肖教授还认为，高教授对程序规范的关注，很有意义，他进而从司法推理的角度对其进行了补充。冯玉军教授总结了高教授的讲座内容，认为习惯法具有民族性、地域性、灵活性和现实性的特点，需要借鉴中国传统的“情与法相统一”的优点；此外，冯教授还指出，国家法与民间习惯法的关系，不仅有高教授提到的互补性、解释性关系，还存在替代性关系。同学们针对讲座内容也提出了各自的问

5、题。高教授对这些评论和问题进行了一一回应。讲座在大家热烈的掌声中圆满地结束。（文/孟涛)主讲人：高其才        清华大学法学院教授、博士生导师         清华大学法学院党总支委员         清华大学法学院学术委员会委员兼秘书         清华大学法学院教学委员会委员         中国法学会法理学研究会常务理事         中国农业经济法研究会副会长评议人：肖建国         .---中国人民大学法学院教授、硕士生导师         国家人文社科重点研究基地中国政法大学诉讼法研究中心兼职研究人员         曾入选北京市新世纪优秀社科理论人才百人

6、工程（2001—2005年）         冯玉军         中国人民大学法学院教授、硕士生导师         美国哥伦比亚大学法学院爱德华基金项目访问学者         哈佛大学法学院访问学者         日本一桥大学法学院高级访问学者         中国法学会法理学研究会理事主持人：江兴景         中国人民大学法学院2008级博士研究生时   间：12月11日（周四）晚6：30～8：30地   点：中国人民大学明德法学楼815会议室主   办：中国人民大学法理论坛 主持人：     各位同学，欢迎大家来到中国人民大学法理论坛，本期论坛我们非常有幸的邀请到

7、了清华大学法学院的高其才教授作为本期论坛的主讲人，他的报告题目是《民间习惯法的司法运用》，跟我们公布的题目稍稍有些差异，但在内容上是一样的。今天的论坛也非常荣幸的请到了两位评议嘉宾，他们是法学院诉讼法专业的肖建国教授和法理专业的冯玉军教授。三位老师都是我们法学界非常著名的教授，用现在流行的话说都是大牛。相信各位也都耳熟能详，但是根据法理论坛的习惯，我们还是要对各位老师进行几分钟的简单介绍。这样做还有个小小的目的，就是让大家听民间习惯在司法审判的运用之前预热