全国自考合同书法讲义

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1、.第一．合同的概述1.合同的概念与特征合同，指民事主体设立、变更、消灭民事权利义务关系的协议。民事合同与行政合同的区别：1.民事合同以设立、变更、消灭民事权利义务为内容，行政合同内容则不然；2.民事合同的当事人为民事主体，民事主体法律地位平等；行政合同当事人中的一方必须是行政主体，行政合同当事人的法律地位不平等。合同的特征：1.合同是平等主体间所实施的民事法律行为；合同以发生一定民事后果为目的；3.合同是当事人间的合意；4.合同对当事人具有约束力。所谓效果意思，指追求特定民事法律后果（即一定民事法律关系的发生、变更或消灭

2、）的内心想法。合同成立的条件：1.合同的当事人必须是两人或两人以上。2.合同当事人互为意思表示。3.合同当事人意思表示必须一致。合同包括两种：一是，双方为谋不同利益而合意，所追求的目标相交叉，该合同又称为契约；二是，双方为谋共同利益而合意，所追求目标一致。2.合同法律关系：合同法律关系，又称合同关系，是依法成立生效合同所产生的法律后果。该法律关系的三要素为合同的主体、合同的内容、合同的客体。合同的主体是享有合同权利、承担合同义务的人；可以是自然人、法人、其他组织，其法律地位平等。合同关系的内容为合同权利和合同义务。合同权

3、利是债权的一种，指合同权利人受领、请求合同义务人为特定给付的权利。具有领受给付和请求给付的权利。请求给付其职能是合同义务人不履行合同义务时的经济性权能。请求给付的权能是诉讼时效的客体。合同权利具有受领力、保持力、请求力、处分力、保全力的效力。处分合同权利的形式包括：让渡合同权利、在合同权利上设定负担、抛弃合同权利。除法律规定、当事人约定、合同权利性质决定不能使合同权利转让外，合同权利均可能被处分。保全债权的行为有两种：其一，通过行使债权达到保全债权的目的；其二，通过自力救济维护合同权利。合同义务，是合同义务人为满足合同权

4、利人的权利和实现合同权利人的意志而应为特定行为之约束。合同义务有主给付义务、从给付义务、附随给付义务和不真正义务四种。主给付义务，是决定合同性质、反应合同特征、确定合同种类的基本义务。从给付义务，是为了辅助主给付义务、确保合同权利人的权利圆满实现而形成的给付义务。附随义务，是合同没有约定、法律没有规定，在合同发展过程中依据诚实守信原则、合同性质、交易习惯形成的忠诚、协力、告知、维护、保密等义务。不真正义务，是指不以民事责任的承担为后果，为一定行为或不为一定行为的约束。附随义务的特点：1.非自始确定，随债之关系的发展而形成

5、；2.具有普遍性，并非专属某一类合同之义务；3.依法的附随义务与对方的附随义务，以及一方的附随义务与对方的主给付义务不构成对价关系，因而不履行附随义务不适用双务合同履行之抗辩。4.随访义务因不能事后履行而不能独立诉请履行。附随义务有两种：1.维护合同当事人缔约利益、履行利益的附随义务；2.维护合同权利人固有利益的附随义务。不真正义务的特点：1.属于一种法定义务；2.具有约束力，属于义务主体应为之行为，该行为包括作为和不作为；3.不履行该义务的，不承担民事责任，即不承担缔约过失责任、违约责任也不承担侵权责任；4.不履行义务

6、的将给不履行义务的合同主体带来不利益。合同客体，又称合同标的，是合同义务人的给付。合同的标的物是指给付的对象，可以是物、权利、行为等。合同的标的依合同当事人的意志决定。合同的标的必须具备三个条件：1.合法性和社会安妥性；2.可确定性；3.可能性。合同之债，即依法订立的合同是债的发生根据之一，合同关系是债的关系的一种。债的相对性早在罗马法中就已被揭示。罗马法“债务奴役制”。债权与物权的区别：债权的实现依赖于债务人的特定给付，该给付表现为特定的作为或特定的不作为，物权的实现则需义务人抽象的不作为。债是特定的权利人受领、请求特

7、定的义务人为特定给付的法律关系。债的相对性存有特例。罗马法中的“利他契约”便是。另外包括涉他契约、债的保全、债权物化权【主要形式表现为“买卖不破租赁”、“预估登记”制度】、债权的不可侵性【1853年，英国创立了第三人侵害债权的民事责任制度】。3.合同的分类要式合同，即合同必须具备法律所规定的或合同当事人所约定的形式。不要式合同，即合同的形式可由当事人自由选择的。区分两种合同的意义在于表明合同有效要件的不同。租期在6个月以上的租赁合同必须采取书面形式。-..主合同，即不依赖于其他合同而能独立存在的合同。从合同，即以其他合同

8、的存在为前提而成立的合同。从合同具有从属性，依据主合同的发生而发生，变更而变更，消灭而消灭。区别两种合同的意义在于明确从合同的效力具有从属性。有偿合同，指当事人双方存在对价给付关系的合同。无偿合同，指当事人双方无对价给付关系的合同。【主要包括：一是单向给付的合同，如赠送合同；二是双向给付的合同。】赠与合同、无息借款合