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1、文物国际追索诉讼中外国文物立法的承认与执行问题高升周生明*（山东科技大学文法学院，山东青岛266510）一、文物保护国内立法概说20世纪80年代，有学者对400多部涉及文物的立法进行了分析和比较，研究结果发现，这些立法中采纳的最棊木的条款便是关于禁止破坏、毁损文物物或任意改变英性状的规定。1近來的研究表明，目前大多数的国内文物立法则集中关注于如何抑制和消除文化物品的非法贸易。总体上看，保护文物的国内立法主要有两种基本形式，-•种是通过国家所有权立法将一国境内所冇重要的文物划归国家所冇的法律，另外一种则是禁止或限制文物（包括私
2、人拥冇的文物）出口的法律。自1989年以來，已经有140多个国家通过了控制文物非法流转的出口管制法，这些立法或直接禁止出口，或规定了出口许可制度。现今，实施出口管制的国家的数目FI益上升。〃彳许多国家都将文物的保护作为其立法的优先考虑。无论从哪一方面来看，文物的盗窃行为都理应受到道德的谴责和法律的制裁，但对于违反国家所有权立法和出口管制法而被转移的文物，却存在不同的认识。例如有人认为，“在文物遭掠夺或被盗的情况下，対其予以扣押或没收是有正当理山也合情合理的，但如果只是因为某物品的转移违反了一揽子的所有权立法或出口管制而将具汕
3、押并返还，就不那么合理了。〃3现实也表明，对外国文物国家所有权立法及岀口管制法的承认与执行是返还诉讼中而临的一个棘手问题。例如在美国，〃法院一般不会执行禁止一切文物出口的外国法律。一般來说，法院认为此类立法纯属外国国内政策的体现，其他国家没有义务去执行。〃4简言之,在涉及文物非法出口的悄况下，美国并不会仅仅因为某物品的出口违反了來源国出口管制规范而拒绝该物站的进口。§正如学者所言，“某艺术晶非法出口这一事实本身并不能阻止其合法进口到美国，非法出口本身并不能使进口者或其后的购买人以任何方式在美国法院被诉。不能够仅仅因为某艺术品
4、非法出口自另一国家，对该艺术品的占有就受到法律的干预。〃6不仅在美国，这一授基本的原则在其他主要的艺术品进口国，例如英国、法国、德国和瑞士也同样适用。这种对待外国文物立法的态度和做法直接影响着文物的返还。在文物返还国际诉讼中,如果文物所在地国拒绝承认和执行來源国的国家所有权立法或出口管制法，文物返还请求将遭遇挫折，文物來源国就几乎得不到任何冇效救济，结果便是使这些国家的国内立法在其境外归于无效而变得毫无意义。二、承认外国文物立法的一般实践（一）文物国家所有权立法的承认八高升(1976-),男，山东泗水人，法学博士，山东科技大
5、学文法学院副教授，硕士研究生导师,主要从事国际法与文化遗产保护法研究；周生明(1986-),男，山东科技大学文法学院经济法学专业2007级硕士-研究生。1KanchanaWangkeo,MonumentaiChallenges:TheLawfulnessofDestroyingCulturalHeritageDuringPeacetime,28YaleJ.Int'lL.183,196(2003).2ClaudiaCaruther,InternationalCulturalProperty:AnotherTragedyofth
6、eCommons,7Pac.RimL.&Pol'y143450(1998).3SeeJohnHenryMerryman,ThinkingAbouttheElginMarbles,83Mich.L.Rev.1881z1890(1985);SeealsoJonathanS.Moore,EnforcingForeignOwnershipClaimsintheAntiquitiesMarket,97YaleL.J.466,471(1988).4LawrenceM.Kaye,ArtWars:TheRepatriationBattle,
7、31NYU.J.IntiL.&Pol.79,80(1998).5SeeNinaR.Lenzner,TheIllicitInternationalTradeinCulturalProperty:DoestheUNIDROITConventionProvideanEffectiveRemedyfortheShortcomingsoftheUNESCOConvention?15U.Pa.J.Int'lBus.L.469,484-485(1994).6SeePaulM.Bator,AnEssayontheInternationalT
8、radeinArt,34Stan.L.Rev.275,287(1982).许多来源国通过立法将范围广泛的文化物晶宣布为国家所有，例如，宣布某一吋期的物品、所冇考古发掘物、一切50年历史以上的文物都属国家所冇。据此，来源国主张，未经许可将这些物品转移出国内属于盗窃行为，因此这些被转移的物品就
