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时间:2018-12-05
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1、从“经济分析法学四大定理”看海牙管辖权公约的制订徐锦堂一、经济分析法学是一股重要的国际学术潮流在学术界,人们越米越认识到各学科只是理解和解释世界的一个观察角度,而现实的世界实际上是一体的,所以现代学术发展的一个明显态势就是打破学科专业壁垒,实现学科之间的交叉和融合。法学也不例外,社会学法学派4:20世纪早期就已经跻身于美国主流法学派了,到了20世纪80年代,经济分析法学乂无可置疑地成为一个与新肖然法学派、新分析实证法学派和社会学法学派鼎足而立的法学流派,成为一种拥脊广泛巨人影响的国际性法学思潮,以“法和经济学”为代农的“效率性思想”,由徳沃金代言的权利论法学的“权利的思想”和以肯尼迪为鼻
2、机的批判法学的“批判的思想”被称为活跃美国法学的三种思潮。参见[日]A山贵:《契约的洱生》,胡宝海译,载《侦法论文选萃》,中国法制出版社2004年版,第226〜227页。足最近30年来美国法学空前盛况的最大贡献者,冋上,第129页。1983年美国《法律教竹杂志》主办的“经济学在法律教育中的位置”研讨会认为,经济分析法学运动是七十年代以来法学的主要发展,效益分析方法给法学带来了新的希望。转引&张文显:《当代西方法竹学》,吉林大学出版社1987年版,第262页。共至为徳沃金等当年的批判者感叹为“几乎是当今笑国惟-的法学流派了”。转引自[美]理査德•A•波斯纳:《正义/司法的经济学》,苏力译,
3、中W政法大学出版社2002年版,译者序言,第3页。冇统计表明,在美国,被引证敁多的法学家是波斯纳,被引证最多的文章则是科斯的《社会成木问题》一文。转引自苏力:《也许正在发生——中国当代法学发展的一个概览》,载《比较法研究》2001年第3期,第1页。尽管从经济学的角度展开对法律的分析是20世纪60年代才真正丌始的事情,但是从两位大师的地位可以看fli,经济分析法学在美国的法学研究中人行其道,其流行程度在其他三人学派之上。0前,法律经济学已经有了两本百科全书,即PeterNewnaned.,TheNewPalgraveDictionaryofEconomicsandtheLaw,Stockt
4、onPress,1998.BoudewijnBouchaert&GerritDeGeested.,EncyclopediaofLawandEconomics,EdwardElgarPublishingLimited,2000.多部经典论文集,每年的著述都可谓汁牛充栋,秦海:《法和经济学学科介绍》,载吴敬琏主编《比较》2002年总第5辑,第152页。而且在任何一所美国法学院都足学生的必修课程。除了教学研究外,经济分析法学对立法和司法实践也产卞了重人的影响。在20世纪80年代,波斯纳等三位具有经济学倾M的法学家就被任命为美国联邦上诉法院法官,美国并通过Z总统令,要求所冇新制定的行政规章都要符
5、合成木——收益分析的标准。[美]波斯纳:《法律的经济分析》,蒋兆康译,屮国大百科全书出版杜1997年版,屮文版译种序言,另外经济分析法学还对欧洲、H本、澳人利亚、韩国和台湾等国家和地区也产生了重大的影响。近些年來,经济分析法学在我国也取得了巨火的进展,以“经济分析法学”“法律的经济分析”“法经济学”“法律经济学”为主题的论文毎年都有很多,其中不少还是发表在法学权威核心期刊上而有份a的文章,而.r.还冇刊物长期设立“法和经济学”或“法律经济学”的专栏。第11页。比如吴敬琏主编的《比较》杂志和张文®主编的《法制与杜会发展》就己经设立了相应的专栏。相矢的专著也有不少,除了一般性的介绍外,这些著
6、述还涉及到许多具体的法律问题。中国社会科学院法学研究所正在:编写《经济分析法学》的教材,吉林大学已将经济分析法学作为傅士生的研究方句,北京人学和浙江人学也分别逑立了“法律经济学研究屮心”与“法和经济研究所”,经济学家吴敬琏教授和法学家江〒教授还联合创立的“上海法律和经济研究所”,企国性的“法经济学”学术研讨会也己经召开了几届,参见孙圣民《2003年度中国法经济学论坛综述》,载《山东社会科学》2003年第4期;栾天虹:《2004’屮国法经济学论坛呰制度经济学研讨会综述》,载《浙江社会科学》2004年第3期。w其屮前面三大定理的原型可以参见[美]理査徳•A•波斯纳:《法律的经济分析》,蒋兆康
7、译,屮文版译者序言,中国大百科全书出版社1997年版,第20页。法律出版社等己经开始出版“法律经济学丛书”,另外还有法律经济分析方而的国家社科基金秉点项目。这一系列现象表明,经济分析法学的研究在我国正在稔步前进。总之,法学是一个丌放的学科,经济分析作为一种法学研究的工具和方法,就像社会学方法、历史方法和比较研究的方法一样,它们都是能够促进法学发展和法律科学化的方法,它能为法学的研究提供全新的视角、深刻的启发和巨大的变革,这一点作者在
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