对中国成文法起源问题的思考

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1、2008年3月安徽大学学报(哲学社会科学版)March2008第32卷第2期JournalofAnhuiUniversity(PhilosophyandSocialSciences)Vo.l32No.2对中国成文法起源问题的思考王谋寅(中国政法大学法学院,北京100088)摘要:中国成文法产生于西周。九刑和吕刑是西周时期编订的刑书,其性质是综合性法典;九刑和吕刑的体例并非以刑统罪,它们是以违礼行为的类别为线索编纂的;西周并非实行秘密法,其法律是公开的。西周成文法的样式对中国古代成文法的发展产生了深远的影响。关键词:成文法;西周

2、;礼;刑中图分类号:D929文献标识码:A文章编号:1001-5019(2008)02-0067-06中国成文法产生于什么时期?这是学界一个聚讼已的成熟阶段而言的,因为在早期尚未形成专门的、独立的立法机关,立法权是由国家最高统治者掌握的。梁启超在 久的话题,对这个问题的解答不仅涉及我国战国以前的立法与司法,而且对于我们理解中国传统法律的特质也具有论中国成文法编制之沿革得失中给成文法下了一个适重要意义。本文试图对我国成文法的早期状况作一考察和用于不同发展阶段的简明定义:谓国家主权者所制定而辨析,以期有助于先秦法律史的研究。公布之法律也

3、。[3]120他还对成文法进行了分类:成文法一、学界关于中国成文法起源问题的主要观点及评析复可分为两种,一曰单行法,谓随时颁布之法律也。二曰法典,立夫单行法之上,或集录前此之单行法,而勒为大典者也。[3]120根据这些论述,我们大致可以归纳出成文法的三个主要特征:第一,成文法是以国家强制力为实施保障的社 一般而言,法的演化经历了一个从原始习俗到习惯法,会规则,它有单行法和法典等表现形式;第二,成文法是以 再由习惯法到成文法的过程。梁启超曾撰论中国成文法编制之沿革得失论述中国成文法的发展历程,但他在该文字形式表述的;第三,成文法是公开的。在成

4、文法典产生文中并未明确回答中国成文法起源于何时。对此问题学界之前,国家最高统治者根据形势需要不定期发布的一些命目前主要有以下四种观点:第一种认为五帝时即有刑法令文告是成文法的主要表现形式。比如西周初期发布的典;第二种认为夏代已有成文刑法典;第三种认为中国康诰、酒诰、梓材、多士、多方、费誓等,这成文法出现于殷周时期;第四种认为中国成文法产生于些针对特定事项随时发布的命令在性质上属于单行法,它春秋末期。持此说的学者认为,郑铸刑书、晋铸刑鼎是中国们均由史官记录在简策上,并且是公开的,如酒诰是在历史上正式公布法律之始,这标志着

5、中国成文法的诞生。殷商故地公开宣布的禁酒法令,诰词要求周人戒酒行德,对在展开讨论之前,我们有必要首先对成文法的含义予群饮行为(聚众饮酒)规定了严厉的处罚:群饮,汝勿佚,以界定和说明。在中国大百科全书法学中,成文法被尽执拘以归于周,予其杀。西周时的诰、训、誓、命和后来定义为由一定的国家机关按一定程序制定的、以规范性的制、诏、令、敕一样,都是中国古代成文法的表现形式。此文件的形式表现出来的法;[1]法学大辞典也认为成文类成文法在殷商时期也有可能存在,因为在战争动员时商法指有权制定法律规范的国家机关依照法定程序制定和王的命令是当众宣布的,而

6、且商代已有文字,尚书多公布的、以成文形式出现的法律。[2]笔者所见的其他一些士亦云:惟殷先人有册有典。显而易见,上述关于中国工具书对成文法的解释与此基本相同。这是就成文法发展成文法起源的诸种观点均把这类成文法排除在外,在郑蔡枢衡认为远在黄帝时代就已有了竹简书写的刑法典。参见蔡枢衡中国法制史,第88~89页,中国法制出版社,2005。宁汉林认为洪范是夏禹时期制定的成文刑法典,也是我国最早的成文刑法典。参见宁汉林中国刑法通史(第二分册),第84~172页,辽宁大学出版社,1986。参见杨剑虹铸刑鼎考释,中国古代史论丛

7、1981年第3辑,第111~125页,福建人民出版社,1982。它们保存在尚书周书中,学界公认属西周较可靠的文献。收稿日期:2007-12-13作者简介:王谋寅(1973~),男,安徽庐江人,中国政法大学法学院博士研究生.67铸刑书、晋铸刑鼎是中国公布法律或成文法之始这一说进一步的发展,编纂成文法典的条件已经成熟。史籍的记法中,成文法实际上指的是成文法典。为避免引起歧义,载表明,西周时期已编订了刑书九刑和吕刑。左我们需要明确讨论的范围,有学者早已意识到这一点。传昭公六年:周有乱政,而作九刑。九刑又见于鉴于目前学术

8、界讨论成文法起源问题的现状,以下的分析左传文公十八年,鲁季文子命大史克答文