民事诉讼法学概述1

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1、第一章民事诉讼法学概述一、民事诉讼和民事诉讼法（一）民事诉讼在讲民事诉讼的概念之前，我们先简单的谈一下诉讼，从字义上讲，诉与告的意思是通的，是告的意思，即告诉、告发、控告的意思。讼字的基本含义是争辩，就是争辩是非曲直。裁判原被告是非曲直的是司法机关，非司法机关的处理不叫诉讼。由于诉讼内容、形式的不同，诉讼又分为民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼三大诉讼法。2那么什么是民事诉讼？有人说是打官司，“官司”一词是民间从古到今的通俗说法。“官”和“司”旧时本意都指“官方”、“官府”、“官吏”、“掌管”等意思，因而，发生利害冲突的双方到官府或官员那里去请求裁决是非，官府或官员根据查明

2、的事实作出裁断的整个活动，民间就称之为“官司”。而对于发生利害冲突的双方来说，他们到官府或长官那里去告状，请求裁决是非，维护自己的正当权益的活动，或者因为被人告到官府或者长官那里同对方争论辩白，以维护自己的正当利益的活动，则被称为打官司。“官司”和“打官司”这种说法至今在民间仍很普遍，有些地方甚至还把受剥夺自由的刑罚处罚说成是“吃官司”。3“官司”或“打官司”用法律术语和语言来表示就叫诉讼。这种说法实际上既不全面，又把当事人当作诉讼客体或审理对象。有些人认为就是当事人要求法院解决民事争议，这种说法实际上等于将民事诉讼等同于起诉。目前比较通常或权威的表述是：民事诉讼是指

3、法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理和解决民事纠纷的过程中所进行的各种诉讼活动以及由此而产生的各种诉讼法律关系的总和。我们教材上的案例从原告受伤起诉到被告应诉答辩，法院委托专家鉴定、开庭审理，这一系列活动均可用民事诉讼来概括。4在这个概念中，主要有主体、活动、关系三个要素。主体指法院、诉讼参加人、其他诉讼参与人。活动指当事人起诉、应诉活动、证人作证、鉴定人鉴定活动，法院审理案件的活动；关系指在民事诉讼中人民法院分别与原被告、诉讼参加人和其他诉讼参与人发生的诉讼权利义务的关系。5当事人和法院在民事诉讼中呈等腰三角形之态：法院作为裁判者居于等腰三角形的顶点，当事人双方分居

4、等腰三角形底边和两腰的两个交点上；法院和双方当事人保持着相同的司法距离，双方当事人则处于平等的对抗状态。这是最基本、最典型和最理想的民事诉讼构造。在民事诉讼中，还有一种协助法院和当事人进行诉讼的人，一般称为诉讼参与人、有证人、鉴定人、翻译人和协助执行人等。民事诉讼是一个约定俗成的概念，我们应对它作广义的理解。6从上述概念可以看出，民事诉讼是由民事纠纷引起的。人们在互相交往中，产生纠纷是不可避免的，人类社会的历史同时也就是一部人与人之间感情和利益的冲突史。如合同侵权婚姻。冲突的发生使社会处于一种非正常状态。自力救济就是人类最早采用的解决冲突的途径和方法。由于自力救济是一

5、种最简单的方法，因此，不能否认自力救济在权利救济方面具有直接性、经济性、便利性，即使在今天，仍不能排除这种争议解决方式。7但是，自力救济的缺陷也是十分明显的，容易导致暴力行为，使冲突性质转化。为了更好地解决纠纷，人们开始寻求通过第三人以中立的立场来解决争议，民间调解等解决纠纷的形式便是这种探求的结果。但民间调解缺乏外在的强制力保障，这就诞生了国家司法解决民事争议的程序和制度。8民事诉讼的重要性不仅在于它与我们的日常生活、切身利益密切相关。我们的许多合法权益都要靠民事诉讼来保障。而且在于它的存在，现实地提高了人们履行义务的自觉性和其他解纷手段的适用效果。没有民事诉讼作后

6、盾，其他解纷手段将会是苍白无力的。9民事诉讼的局限性表现在：它是成本最高，费用最多的一种方式。同时，截然划分正确和错误的判决结论，虽然代表着国家的强制命令，但它会导致当事人之间的关系难以或不可能再维持下去。涉及亲情、伦理、相邻关系的案件，通常不适用于民事诉讼特别是判决的方式解决。10（二）民事诉讼法民事诉讼与民事诉讼法是有着紧密联系而有所不同的两个概念。概括地说，民事诉讼与民事诉讼法是法律本身及其所调整对象的关系。民事诉讼是民诉法调整的对象，而民事诉讼法则是调整民事诉讼的法律。如果给民事诉讼法简单下个概念的话，民事诉讼法是由国家制定的调整人民法院、当事人和其他诉讼参与

7、人的活动和关系的法律规范的总称。11在实际工作中，有些人习惯说，民诉法是人民法院办理民事案件的操作规程。这个说法本身有一定道理，反映了民诉法的一个方面，但它有片面性，从人民法院行使审判权这个角度来看是可以的。但从总体上讲是不行的，民事诉讼的主要内容是要规定诉讼主体的权利义务，而当事人的诉讼权利操作规程是概括不了的。12二、民事诉讼法与相邻法律部门的关系（一）诉讼法与实体法的关系1、程序法与实体法关系概述将法律分为实体法与程序法是国际法学界的一种传统分类。广义的程序包括诉讼程序和非诉讼程序。狭义的程序法仅指诉讼法。13英美法系国家非常重视程序法，尤其美